Quando un punto vendita in franchising entra in liquidazione giudiziale, la maggior parte dei danni non nasce dalla procedura in sé, ma dalle mosse sbagliate fatte nelle prime settimane: insegne smontate in fretta, forniture bloccate, domande al passivo gonfiate, curatori lasciati senza risposta.
La risposta breve alla domanda del titolo è questa: il contratto di franchising non si scioglie per il solo fatto che l’affiliato entra in liquidazione giudiziale, a meno che non sia un “contratto di carattere personale”. Il Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza (D.Lgs. 14/2019, nel testo vigente dopo il D.Lgs. 136/2024) prevede due strade. Se il contratto è di carattere personale, cioè se la qualità soggettiva dell’affiliato è stata determinante per il consenso dell’affiliante, il rapporto si scioglie con l’apertura della procedura e il curatore può subentrare solo con l’autorizzazione del comitato dei creditori e con il consenso dell’affiliante (art. 175 CCII). Se invece il contratto non ha questo carattere, la sua esecuzione resta sospesa e il curatore sceglie se subentrare o sciogliersi (art. 172 CCII). In entrambi i casi sono inefficaci le clausole che fanno dipendere la risoluzione dall’apertura della liquidazione giudiziale (art. 172, comma 6). Da qui derivano conseguenze precise su royalties, merci, locale, marchio e personale.
[casi_crediti_ceduti]Nella pratica, gli errori che vediamo ripetersi sono sei:
- considerare il franchising risolto in automatico grazie alla clausola “in caso di fallimento il contratto si risolve”;
- dare per scontato, senza verificarlo, che il franchising sia (o non sia) un contratto di carattere personale;
- restare fermi: non mettere in mora il curatore e intanto continuare a fornire merce;
- chiedere al passivo penali, danni da scioglimento e royalties future, magari in prededuzione;
- aspettare l’apertura della procedura per agire in risoluzione, o affidarsi a giurisprudenza scritta per la vecchia legge fallimentare;
- trattare in blocco i contratti collegati (locale, affitto di ramo d’azienda, forniture, marchio) e gli obblighi post-contrattuali.
Perché lo Studio Monardo si occupa proprio di questo tema? Perché la sorte dei contratti pendenti dell’impresa in crisi è il terreno quotidiano dell’Esperto Negoziatore della crisi d’impresa (D.L. 118/2021): nella composizione negoziata si discute proprio di quali rapporti l’impresa può mantenere, con quali controparti e a quali condizioni, prima che la crisi diventi liquidazione. A questo si aggiunge l’esperienza di Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto presso un OCC, utile quando a rispondere dei debiti dell’affiliato sono anche soci, fideiussori o imprenditori minori.
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Errore n. 1 — “Il contratto prevede la risoluzione in caso di fallimento: è già finito”
L’errore
L’affiliante legge la sentenza di apertura della liquidazione giudiziale del suo affiliato, apre il contratto e trova la clausola: “il contratto si intende risolto di diritto in caso di fallimento, liquidazione o sottoposizione a procedura concorsuale dell’affiliato”. Il giorno dopo disattiva l’accesso al gestionale, blocca gli ordini, manda un tecnico a rimuovere l’insegna e scrive al locatore per riprendersi il locale.
Perché è un errore
L’art. 172, comma 6, CCII è netto: sono inefficaci le clausole negoziali che fanno dipendere la risoluzione del contratto dall’apertura della liquidazione giudiziale. Non è una novità del Codice: la stessa regola era già scritta nell’art. 72 della legge fallimentare dopo la riforma del 2006, come ricorda la pagina Brocardi dedicata a quell’articolo. La ragione è semplice: se bastasse una clausola per far cadere ogni contratto all’apertura della procedura, il curatore non potrebbe mai valutare se un rapporto conviene ai creditori, e l’azienda perderebbe valore proprio nel momento in cui va conservata o venduta.
La clausola “fallimento uguale risoluzione” è quindi, nella liquidazione giudiziale, carta senza effetti. Il contratto non si risolve per la clausola: o si scioglie perché è di carattere personale (art. 175, e lo vedremo nell’errore n. 2), o resta sospeso in attesa della scelta del curatore (art. 172, comma 1).
Le conseguenze
Chi agisce come se il contratto fosse già risolto si espone a una serie di contestazioni. Se il contratto non è personale ed è sospeso, l’affiliante che sottrae beni, rimuove insegne o impedisce l’accesso a strumenti necessari all’attività interferisce con un rapporto che la legge affida alla scelta del curatore. Se poi il curatore decide di subentrare, l’affiliante si troverà obbligato ad adempiere dalla data del subentro e dovrà rispondere dei comportamenti tenuti nel frattempo. La conseguenza più grave è perdere la posizione di parte in regola proprio nel momento in cui servirebbe: il curatore che vuole vendere l’azienda con l’insegna, o affittarla a un terzo, può contestare all’affiliante le azioni unilaterali e chiederne conto.
C’è poi un effetto indiretto. La giurisprudenza formata sulla legge fallimentare ricorda che la scelta del curatore tra esecuzione e scioglimento è discrezionale e può arrivare anche in forma tacita (Cass. Sez. I n. 19035 del 3 settembre 2010) e in qualsiasi stato della procedura (Cass. Sez. I n. 10436 del 18 maggio 2005). Chi si comporta come se il contratto fosse finito rischia di trovarsi davanti un curatore che, al contrario, manifesta con i fatti la volontà di proseguire.
Cosa fare invece
La prima cosa da fare è qualificare il contratto prima di muoversi: capire se è di carattere personale (art. 175) o se rientra nella regola generale dei rapporti pendenti (art. 172). Nel secondo caso, lo strumento corretto non è l’autotutela ma la messa in mora del curatore: la controparte può chiedere al giudice delegato di fissare al curatore un termine, non superiore a sessanta giorni, decorso il quale il contratto si intende sciolto (art. 172, comma 2). Nel frattempo l’affiliante può sospendere le proprie prestazioni nella misura in cui il contratto è sospeso, ma senza atti che incidano sui beni o sull’attività della curatela.
Il dettaglio che pochi conoscono
La clausola inefficace è quella che lega la risoluzione all’apertura della procedura. Diverso è il caso di una clausola risolutiva espressa che scatta per un inadempimento preciso, come il mancato pagamento di royalties: se si è verificata e se l’affiliante ha dichiarato di volersene avvalere prima dell’apertura, il discorso cambia, perché si tratta di un rapporto già risolto per inadempimento e non per effetto della procedura. Per questo nei contratti di franchising conviene distinguere con cura le due clausole e, nella crisi dell’affiliato, verificare la cronologia degli atti: data dell’inadempimento, data della dichiarazione di volersi avvalere della clausola, data della domanda di apertura, data della sentenza.
Errore n. 2 — Dare per scontato che il franchising sia (o non sia) un contratto “personale”
L’errore
Due scenari opposti. Nel primo, l’affiliante dà per certo che il franchising sia sempre un contratto intuitu personae e considera il rapporto chiuso con l’apertura della liquidazione, rifiutando ogni dialogo con il curatore. Nel secondo, il curatore o un potenziale acquirente dell’azienda danno per certo il contrario: pensano di poter proseguire con insegna, marchio e forniture senza chiedere nulla all’affiliante.
Perché è un errore
L’art. 175 CCII, rubricato “Contratti di carattere personale”, stabilisce che questi contratti si sciolgono per effetto dell’apertura della liquidazione giudiziale di uno dei contraenti, salvo che il curatore, con l’autorizzazione del comitato dei creditori e con il consenso dell’altra parte, subentri, assumendo gli obblighi relativi dalla data del subentro. Il comma 2 dà la definizione: il contratto è di carattere personale quando la considerazione della qualità soggettiva della parte sottoposta alla procedura è stata motivo determinante del consenso.
La norma non dice che il franchising è sempre personale. Dice che bisogna guardare al singolo contratto. La dottrina che ha commentato il Codice cita il franchising tra gli esempi tipici di rapporto fondato sulla fiducia tra affiliante e affiliato, osservando che in alcuni casi il carattere personale può riguardare entrambe le parti (A. Villa, su diritto.it). Ma resta un giudizio di fatto: contano la selezione dell’affiliato, la formazione dedicata, i requisiti personali richiesti, le clausole sul cambio di controllo e sul divieto di cessione, la presenza di un titolare che lavora nel punto vendita.
La legge sul franchising (L. 6 maggio 2004, n. 129) va nella stessa direzione. Gli elementi essenziali del contratto si ricavano dall’art. 1 della legge, come ha chiarito la Cassazione (Cass. ord. n. 11256 del 10 maggio 2018), e l’art. 6 impone a entrambe le parti obblighi precontrattuali di lealtà, correttezza e buona fede. È la prova che la persona dell’affiliato conta, ma non che conti sempre in modo determinante.
Prima del Codice la legge fallimentare non conteneva una regola generale sui contratti personali: c’erano solo norme speciali (per esempio su mandato, conto corrente e appalto) e la loro applicazione analogica, elaborata da dottrina e giurisprudenza. La giurisprudenza di merito aveva riconosciuto lo scioglimento automatico per contratti fondati sulla qualità del contraente, ad esempio nell’appalto di opere pubbliche (Trib. Milano 17 luglio 2014, riportato da diritto.it). Oggi l’art. 175 dà una base espressa a quel ragionamento.
Le conseguenze
Se si sbaglia la qualificazione, si sbaglia tutto quello che segue. L’affiliante che considera il contratto sciolto, quando invece non è personale, si comporta da parte inadempiente verso una curatela che potrebbe subentrare. Il curatore che considera il contratto proseguibile, quando invece è personale, continua a usare marchio, insegna e know-how senza titolo. Il rischio più serio, per la curatela e per chi compra l’azienda, è costruire una vendita o un affitto dell’azienda sul presupposto che il franchising “passi” con il punto vendita, per poi scoprire che l’affiliante può negare il consenso e far cessare l’uso dei segni distintivi.
Cosa fare invece
Serve un’analisi documentale del contratto e della sua esecuzione. In concreto: leggere le premesse (spesso dicono perché l’affiliante ha scelto quell’affiliato), le clausole sulla cessione e sul cambio di controllo, gli obblighi personali del titolare (presenza, formazione, esclusiva), gli allegati consegnati prima della firma ai sensi dell’art. 4 della L. 129/2004. Se il contratto è personale, la strada è la trattativa con l’affiliante per ottenere il consenso al subentro; se non lo è, la strada è la scelta del curatore ex art. 172, eventualmente sollecitata dall’affiliante con la messa in mora.
Gli indizi che contano nella qualificazione
È qui che molti compromettono la propria posizione: si discute del “carattere personale” in astratto, mentre il giudice guarderà a elementi concreti. Questa tabella riassume gli indizi che, nella nostra lettura dell’art. 175, spingono in una direzione o nell’altra. Nessuno è decisivo da solo: conta il quadro complessivo.
| Indizio | Spinge verso il carattere personale | Spinge verso il contratto non personale |
|---|---|---|
| Selezione dell’affiliato | Colloqui, requisiti personali, esperienza del titolare richiesta | Nessuna selezione, adesione a condizioni standard |
| Ruolo del titolare | Obbligo di gestione diretta e di presenza nel punto vendita | Gestione affidabile a chiunque, anche a dipendenti |
| Cessione e cambio di controllo | Divieto senza consenso dell’affiliante | Cessione libera o solo comunicata |
| Formazione | Percorso obbligatorio per il titolare | Formazione generica del personale |
| Esecuzione del rapporto | Rete che sostituisce gli affiliati non graditi | Cessioni già tollerate senza obiezioni |
| Tipo di franchising | Format complesso con know-how riservato | Rapporto vicino alla semplice distribuzione di prodotti |
Per l’affiliato e i suoi soci, la qualificazione ha un rilievo pratico immediato. Se il contratto è personale, il punto vendita perde l’insegna con l’apertura della procedura e il suo valore di avviamento può ridursi in modo sensibile: è un motivo in più per affrontare la crisi prima, quando il contratto è ancora in vita e si può negoziare con la rete un passaggio ordinato a un nuovo affiliato. Se il contratto non è personale, il curatore ha uno strumento in più per valorizzare l’azienda, e l’affiliante deve tenerne conto nelle trattative.
Il dettaglio che pochi conoscono
L’art. 175 non fissa un termine per il subentro. Secondo la dottrina citata, la volontà del curatore e il consenso della controparte operano come una sorta di “reviviscenza” di un rapporto che si era già sciolto. Questo significa che, nel periodo intermedio, il contratto è sciolto: l’affiliante non è tenuto a fornire e il curatore non può usare i segni distintivi, ma nulla impedisce alle parti di riattivare il rapporto se trovano un accordo, magari in vista della vendita dell’azienda a un nuovo affiliato gradito alla rete.
Errore n. 3 — Restare fermi: niente messa in mora, e intanto si continua a fornire
L’errore
L’affiliante non sa se il curatore subentrerà. Per non perdere il punto vendita, continua a spedire merce, a fornire assistenza e software, a includere il negozio nelle campagne nazionali. Passano i mesi, il curatore non decide, e le fatture si accumulano.
Perché è un errore
Quando il franchising non è personale, si applica la regola generale dei rapporti pendenti. L’art. 172, comma 1, CCII stabilisce che, se un contratto non è ancora stato eseguito, o è stato eseguito solo in parte, nelle prestazioni principali da entrambe le parti, la sua esecuzione resta sospesa finché il curatore, con l’autorizzazione del comitato dei creditori, non dichiara di subentrare oppure di sciogliersi. Il franchising, contratto di durata con prestazioni reciproche periodiche, rientra pienamente in questa ipotesi.
La sospensione ha due facce. Da un lato l’affiliante non è obbligato a fornire. Dall’altro, se fornisce comunque prima che il curatore sia subentrato, rischia di non avere la prededuzione: il comma 3 dell’art. 172 prevede che, in caso di prosecuzione del contratto, siano prededucibili soltanto i crediti maturati nel corso della procedura, ed è il subentro a determinare l’assunzione degli obblighi da parte della curatela.
La giurisprudenza formata sulla legge fallimentare è chiara anche sui tempi: il curatore può scegliere in qualsiasi stato della procedura e senza limiti di tempo (Cass. Sez. I n. 10436 del 18 maggio 2005), e può perfino non scegliere fino alla chiusura del fallimento, con la conseguenza che il contratto riprende effetto tra le parti originarie (Cass. Sez. I n. 2274 del 19 marzo 1990). È esattamente per evitare questa incertezza che la legge dà alla controparte lo strumento della messa in mora.
Le conseguenze
L’affiliante che fornisce durante la sospensione senza un subentro formale può trovarsi con crediti trattati come concorsuali, cioè pagati in percentuale insieme agli altri chirografari, oppure costretto a discutere davanti al giudice delegato se le singole forniture siano state richieste dalla curatela (e quindi siano crediti della procedura) o siano semplici spedizioni non richieste. Il contenzioso che ne nasce consuma tempo e risorse, e spesso l’esito dipende dalla documentazione: ordini firmati da chi, accettati da chi, consegnati dove.
Cosa fare invece
Mettere in mora il curatore, chiedendo al giudice delegato di fissare un termine non superiore a sessanta giorni, decorso il quale il contratto si intende sciolto (art. 172, comma 2). Nel frattempo, sospendere le prestazioni che non sono necessarie alla conservazione dei beni e, se la curatela chiede forniture urgenti (per esempio durante un esercizio dell’impresa autorizzato dal tribunale), pretendere un ordine scritto del curatore che chiarisca la natura del credito. Il messaggio da far arrivare alla curatela è semplice: l’affiliante è disponibile a proseguire, ma solo con un subentro formale autorizzato dal comitato dei creditori.
Il caso dell’attività che prosegue
Il punto che sfugge quasi sempre è che la liquidazione giudiziale non comporta sempre la chiusura immediata del negozio. Il tribunale può autorizzare la prosecuzione dell’attività, oppure il curatore può affittare l’azienda a un terzo in attesa della vendita, se questo conserva il valore dell’azienda nell’interesse dei creditori. In queste ipotesi il franchising diventa decisivo: un negozio che resta aperto con l’insegna vende di più e si vende meglio. È proprio il momento in cui l’affiliante ha più forza negoziale, perché il suo consenso (nel contratto personale) o la sua collaborazione (nel contratto sospeso) incidono sul valore che la procedura può realizzare. Usare questa forza per ottenere un subentro formale, con chiarezza sulla natura dei crediti futuri, è molto più utile che continuare a fornire in silenzio.
Dal lato della curatela vale il ragionamento inverso: proseguire l’attività con merce e servizi della rete senza un subentro formalizzato espone la procedura a contestazioni sulla natura dei crediti e sull’uso dei segni distintivi. Anche per questo il dialogo tra affiliante e curatore, nelle prime settimane, è nell’interesse di entrambi.
Il dettaglio che pochi conoscono
La scelta del curatore non deve per forza essere espressa con un atto formale: secondo la Cassazione (sentenza n. 19035/2010 citata) può risultare anche da comportamenti concludenti. Questo vale nei due sensi. Se il curatore ordina merce, incassa i corrispettivi delle vendite con l’insegna e chiede assistenza all’affiliante, l’affiliante ha argomenti per sostenere che c’è stato un subentro di fatto, con le conseguenze in termini di prededuzione per i crediti successivi. Per questo conviene conservare ogni comunicazione con la curatela: è la prova della scelta, se la scelta non arriva per iscritto.
Errore n. 4 — Chiedere al passivo penali, danni da scioglimento e royalties future
L’errore
Il curatore comunica che non intende subentrare. L’affiliante prepara la domanda di ammissione al passivo e la riempie di tutto: royalties scadute, royalties fino alla scadenza naturale del contratto, la penale per recesso anticipato prevista dal contratto, il risarcimento del danno da perdita del punto vendita, i contributi pubblicitari degli anni futuri, il tutto chiedendo la prededuzione “perché il contratto era in corso”.
Perché è un errore
L’art. 172, comma 4, CCII stabilisce che, in caso di scioglimento, il contraente ha diritto di far valere nel passivo il credito conseguente al mancato adempimento, senza che gli sia dovuto il risarcimento del danno. Lo scioglimento voluto dal curatore non è un inadempimento: è l’esercizio di una facoltà che la legge gli attribuisce nell’interesse dei creditori.
La Cassazione, sulla corrispondente norma della legge fallimentare, ha affermato che lo scioglimento conseguente al fallimento non dà diritto al risarcimento, salvo che il danno derivi da inadempimenti anteriori alla dichiarazione di fallimento; e che non possono essere pretese penali o compensi per lo scioglimento anticipato che non siano stati pattuiti per l’ipotesi di scioglimento legato alla procedura (Cass. Sez. I n. 2754 del 25 febbraio 2002). Inoltre lo scioglimento opera con effetto retroattivo e i conseguenti crediti restitutori sono crediti concorsuali, soggetti alla regola della parità di trattamento (Cass. Sez. I n. 17405 del 24 luglio 2009). In tema di rapporti di distribuzione, la Corte ha poi escluso che l’agente possa pretendere provvigioni sugli affari sciolti dal curatore (Cass. Sez. I n. 2385 del 10 marzo 1988): principio reso su un contratto diverso, ma che illustra bene la logica del sistema, valida anche per le royalties future.
Quanto alla prededuzione, il comma 3 dell’art. 172 la riconosce solo ai crediti maturati nel corso della procedura in caso di prosecuzione del contratto. Se il curatore si scioglie, la prededuzione non c’è.
Le conseguenze
Una domanda di ammissione gonfiata non porta un euro in più: porta un’esclusione parziale, un’opposizione allo stato passivo e mesi di contenzioso, con il rischio di perdere di vista le voci che invece spettano davvero. Il giudice delegato ammetterà in chirografo le royalties e i corrispettivi maturati prima dell’apertura (se provati), e respingerà le voci per il futuro e i danni da scioglimento.
Cosa fare invece
Costruire la domanda voce per voce, separando quattro categorie: (a) crediti maturati prima dell’apertura (royalties, forniture, contributi pubblicitari scaduti), da insinuare come concorsuali con il loro eventuale privilegio; (b) danni da inadempimenti anteriori all’apertura, ammissibili se provati (Cass. 2754/2002); (c) crediti maturati dopo un eventuale subentro, da far valere in prededuzione; (d) beni di proprietà dell’affiliante presenti nel punto vendita, per i quali non si chiede un credito ma la restituzione. Le penali vanno lette con attenzione: se sono pattuite per l’inadempimento anteriore possono avere spazio; se sono collegate allo scioglimento in sé, no.
Le garanzie fuori dalla procedura
L’esperienza insegna che, nella liquidazione dell’affiliato, il recupero più concreto per l’affiliante passa spesso dalle garanzie: fideiussioni prestate dai soci o dal titolare, depositi cauzionali, garanzie bancarie a prima richiesta. Le limitazioni dell’art. 172 riguardano il rapporto con la procedura; il garante resta obbligato secondo il contratto di garanzia, e l’escussione segue regole sue. Chi ha prestato una fideiussione personale a favore della rete, d’altra parte, deve sapere che la crisi della società lo coinvolge direttamente e che, se non è in grado di far fronte, può valutare gli strumenti della crisi da sovraindebitamento previsti dal Codice per le persone fisiche. È uno dei casi in cui la stessa vicenda richiede competenze sulla crisi d’impresa e sulla crisi del debitore persona fisica.
Il dettaglio che pochi conoscono
Molti affilianti non sanno che le merci consegnate con riserva di proprietà hanno una disciplina propria. L’art. 178 CCII regola la vendita con riserva di proprietà nella liquidazione del compratore: il curatore può subentrare con l’autorizzazione del comitato dei creditori; in caso di scioglimento, il venditore restituisce le rate riscosse salvo un equo compenso per l’uso della cosa, che può compensare con il debito di restituzione. Se il contratto di fornitura prevedeva la riserva di proprietà (e se questa è opponibile alla procedura), la strada per recuperare la merce invenduta non è l’insinuazione per il prezzo, ma la domanda di restituzione.
Errore n. 5 — Aspettare l’apertura per agire in risoluzione, o affidarsi alla vecchia giurisprudenza
L’errore
L’affiliato non paga royalties da otto mesi. L’affiliante sa che il punto vendita è in crisi, ma preferisce aspettare: “Se fallisce, il contratto finisce da sé”. Oppure ha già notificato una citazione per la risoluzione, ma il suo consulente gli dice che, aperta la procedura, la causa non serve più, perché “la Cassazione ha detto che dopo il fallimento la risoluzione non si può più pronunciare”.
Perché è un errore
Qui il Codice della crisi ha cambiato le regole rispetto alla legge fallimentare, e chi ragiona con la giurisprudenza vecchia sbaglia. Sotto la legge fallimentare la Cassazione aveva affermato che il fallimento del compratore impediva al venditore di ottenere la risoluzione per l’inadempimento anteriore, anche se la domanda era stata proposta prima del fallimento (Cass. Sez. I n. 6653 del 15 marzo 2013), e che il curatore poteva sciogliersi dal contratto anche mentre era pendente un giudizio di risoluzione promosso dalla controparte prima del fallimento. Con un temperamento: se il recesso era stato validamente esercitato e la domanda proposta prima del fallimento, il curatore non poteva impedire l’accertamento che gli effetti del contratto erano già cessati (Cass. Sez. II n. 3728 del 15 febbraio 2011).
L’art. 172, comma 5, CCII stabilisce invece che l’azione di risoluzione del contratto promossa prima dell’apertura della liquidazione giudiziale nei confronti della parte inadempiente spiega i suoi effetti nei confronti del curatore, fermo restando, se prevista, l’efficacia della trascrizione della domanda. Se però il contraente intende ottenere con la pronuncia di risoluzione la restituzione di una somma o di un bene, o il risarcimento del danno, deve proporre la domanda secondo le regole dell’accertamento del passivo.
C’è poi la questione della disciplina applicabile. Il Codice si applica alle procedure aperte su ricorsi depositati dal 15 luglio 2022; i fallimenti dichiarati su ricorsi anteriori restano regolati dalla legge fallimentare, compreso l’art. 72. Per i franchising coinvolti in vecchi fallimenti, quindi, valgono ancora la regola generale della sospensione e la giurisprudenza appena ricordata; la norma espressa sui contratti di carattere personale, invece, è una novità del Codice.
Le conseguenze
Chi aspetta l’apertura perde la possibilità di sfruttare il comma 5: senza una domanda di risoluzione proposta prima, il contratto non personale resta sospeso e la sorte del rapporto passa interamente nelle mani del curatore. Chi invece abbandona una causa di risoluzione già pendente, convinto che sia inutile, rinuncia proprio all’effetto che il Codice oggi gli riconosce.
Cosa fare invece
Quando l’inadempimento è serio e documentato, valutare per tempo l’azione di risoluzione, o la dichiarazione di volersi avvalere della clausola risolutiva espressa per inadempimento, senza aspettare che la crisi diventi procedura. E se la causa è già pendente, coordinarla con la procedura: le domande di restituzione e di risarcimento vanno portate nell’accertamento del passivo, mentre l’accertamento della risoluzione produce effetti verso il curatore.
L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo, Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, lavora proprio su questo crinale: capire quando un contratto con un’impresa in crisi va difeso, quando va rinegoziato e quando va chiuso, prima che la scelta passi al curatore.
Il dettaglio che pochi conoscono
Prima della liquidazione, l’affiliato in crisi può accedere alla composizione negoziata. In quella sede, se il tribunale conferma le misure protettive, l’art. 18, comma 5, CCII stabilisce che i creditori nei cui confronti operano le misure non possono, per il solo mancato pagamento di crediti anteriori alla pubblicazione dell’istanza, rifiutare l’adempimento dei contratti pendenti, provocarne la risoluzione, anticiparne la scadenza o modificarli in danno dell’imprenditore; possono però sospendere l’adempimento dalla pubblicazione dell’istanza fino alla conferma delle misure. Per l’affiliante significa che il tempo per decidere si riduce anche prima della liquidazione: conviene sedersi al tavolo delle trattative, non aspettare.
Errore n. 6 — Trattare in blocco i contratti collegati e gli obblighi che sopravvivono
L’errore
Il franchising di un negozio raramente viaggia da solo. Spesso l’affiliante (o una società del suo gruppo) è anche locatore o sublocatore del locale, oppure ha concesso in affitto un ramo d’azienda; fornisce le merci con contratti separati; ha concesso arredi in comodato; ha imposto un patto di non concorrenza post-contrattuale. All’apertura della liquidazione l’affiliante tratta tutto come un unico pacchetto: “Se cade il franchising, cade tutto”.
Perché è un errore
Il collegamento tra contratti non cancella la loro individualità. Il Tribunale di Nola (Sez. II, 17 novembre 2016), in un caso di leasing collegato a un finanziamento, ha affermato che il collegamento negoziale funzionale non altera l’autonomia giuridica di ciascun contratto: ognuno conserva la disciplina che gli è propria anche nella procedura concorsuale, salvo una diversa regolamentazione voluta dalle parti. Applicato al franchising, significa che la sorte del contratto di affiliazione non decide da sola la sorte della locazione, dell’affitto di ramo d’azienda o delle forniture.
Il Codice prevede infatti regole diverse per ciascun contratto. L’affitto d’azienda è disciplinato dall’art. 184 CCII, che consente al curatore di sciogliere il contratto entro sessanta giorni, con l’autorizzazione del comitato dei creditori, corrispondendo un equo indennizzo. La locazione di immobili ha la sua disciplina nell’art. 185 CCII, che regola il recesso del curatore del conduttore con un indennizzo al locatore. La vendita con riserva di proprietà segue l’art. 178. Il contratto di franchising segue l’art. 175 o l’art. 172. Quattro contratti, quattro regole.
La Cassazione ha esaminato proprio un caso in cui un franchising conviveva con un contratto di affitto di ramo d’azienda tra la rete e una società partecipata dall’affiliato, ritenendo illegittimo il recesso anticipato dell’affiliante prima del triennio minimo e valutando separatamente la violazione del divieto di concorrenza (Cass. Sez. III n. 11737 del 2 maggio 2024). Pur non essendo una pronuncia su una procedura concorsuale, mostra quanto conti tenere distinti i piani.
Le conseguenze
L’affiliante che si riprende il locale perché “il franchising è finito” rischia di violare un contratto di locazione o di affitto che il curatore non ha ancora sciolto, con conseguenze sulla vendita dell’azienda e sulle pretese della curatela. All’opposto, il curatore che vende l’azienda dando per trasferiti anche i contratti con la rete può trovarsi con un acquirente che non ha titolo per usare insegna e know-how.
Cosa fare invece
Fare una mappa dei contratti: chi è parte di ciascuno, quale norma del Codice lo regola, chi deve scegliere e in quale termine. Poi gestire le scelte in modo coordinato: se il curatore subentra nel franchising, deve avere anche il locale; se scioglie il franchising ma intende vendere l’azienda, deve sapere che l’acquirente opererà senza l’insegna, salvo un nuovo accordo con la rete.
Quanto agli obblighi che sopravvivono, l’art. 5, comma 2, della L. 129/2004 impone all’affiliato la riservatezza su contenuti e know-how anche dopo lo scioglimento del contratto. La curatela, che amministra i beni dell’affiliato, deve quindi gestire manuali, procedure e dati della rete con attenzione, e cessare l’uso dei segni distintivi se il contratto è sciolto. Il patto di non concorrenza post-contrattuale va invece letto con cautela: vincola l’affiliato, non automaticamente un terzo acquirente dell’azienda, e incontra anche i limiti antitrust del regolamento UE n. 720/2022 sugli accordi verticali.
Il personale del punto vendita e la vendita dell’azienda
Nel blocco dei rapporti collegati rientrano anche i contratti di lavoro dei dipendenti del negozio. Hanno una disciplina propria nel Codice (art. 189), distinta da quella del franchising: la scelta del curatore sui rapporti di lavoro non dipende dalla sorte del contratto di affiliazione, anche se, nei fatti, un punto vendita che perde l’insegna difficilmente mantiene tutto l’organico. Per l’affiliante che sta valutando di far subentrare un nuovo affiliato, la presenza di personale già formato sul format è spesso un elemento di valore da considerare nella trattativa con la curatela.
Quanto alla vendita dell’azienda, l’acquirente non diventa affiliato per il solo fatto di comprare il punto vendita. Se il franchising è personale, si è sciolto con l’apertura; se non lo è e il curatore non vi è subentrato, è sospeso o sciolto. In tutti i casi, per l’acquirente che vuole lavorare con l’insegna serve un accordo con la rete, che conviene negoziare prima dell’aggiudicazione, non dopo.
Il dettaglio che pochi conoscono
La durata minima del franchising a tempo determinato, che l’art. 3, comma 3, della L. 129/2004 fissa in misura sufficiente all’ammortamento dell’investimento e comunque non inferiore a tre anni (salvo risoluzione anticipata per inadempimento), è una tutela pensata per l’affiliato. Nella liquidazione dell’affiliato non diventa un credito dell’affiliante per i canoni del triennio residuo: lo scioglimento disposto dal curatore, o quello automatico dell’art. 175, non dà luogo a risarcimento ai sensi dell’art. 172, comma 4. È un argomento che le curatele usano spesso per respingere domande al passivo costruite sulla “durata garantita”.
Gli errori in cifre: tre ipotesi dimostrative
Le simulazioni che seguono sono esercizi di calcolo con dati ipotetici, costruiti per mostrare quanto pesa ciascun errore. Non sono casi reali e non anticipano l’esito di alcuna procedura concreta, che dipende dal contratto, dalle prove e dalle decisioni degli organi della procedura.
Ipotesi A — La domanda al passivo “gonfiata” contro quella costruita bene
Un affiliante vanta verso un affiliato, aperta la liquidazione giudiziale il 14 aprile, queste voci:
| Voce | Importo | Trattamento probabile |
|---|---|---|
| Royalties scadute gennaio-marzo | 7.380 € | Ammissibili in chirografo, se provate |
| Contributi pubblicitari scaduti | 1.940 € | Ammissibili in chirografo, se provati |
| Forniture consegnate a marzo, non pagate | 12.615 € | Ammissibili in chirografo (salvo riserva di proprietà) |
| Royalties fino alla scadenza naturale (26 mesi) | 63.960 € | Non ammissibili: credito futuro dopo lo scioglimento |
| Penale contrattuale per recesso anticipato | 25.000 € | Non ammissibile se legata allo scioglimento in sé |
| Danno da perdita del punto vendita | 41.300 € | Non ammissibile (art. 172, comma 4) |
Chi presenta tutto chiede 152.195 €, con richiesta di prededuzione. Il risultato prevedibile, alla luce dell’art. 172 e di Cass. 2754/2002, è l’ammissione in chirografo delle sole prime tre voci: 21.935 €. Se il riparto ai chirografari fosse, per ipotesi, del 9%, l’affiliante incasserebbe circa 1.974 €. Le voci non ammissibili non aumentano l’incasso; aumentano soltanto il rischio di un’opposizione allo stato passivo e i tempi per arrivarci.
Se invece le forniture di marzo erano state consegnate con una riserva di proprietà opponibile alla procedura e la merce è ancora in negozio per un valore di 8.720 €, la strada più utile è la domanda di restituzione: l’affiliante recupera beni per un valore ben superiore a quanto otterrebbe dal riparto sullo stesso importo.
Ipotesi B — Forniture durante la sospensione, con e senza subentro
Aperta la liquidazione il 3 febbraio, il franchising non è personale e resta sospeso. L’affiliante continua a spedire merce per 4.870 € al mese da febbraio a giugno, senza chiedere nulla al curatore: 24.350 € in tutto. A luglio il curatore dichiara di sciogliersi.
Senza un subentro, l’affiliante dovrà dimostrare che le forniture sono state richieste dalla curatela, per sostenere che si tratta di crediti sorti per la procedura. Se non ci riesce, quel credito rischia di essere trattato come gli altri crediti chirografari: con un riparto ipotetico del 9%, circa 2.191 €.
Nella versione corretta, l’affiliante sospende le spedizioni e il 20 febbraio chiede al giudice delegato di fissare un termine al curatore. Il giudice assegna 45 giorni. Se il curatore subentra, le forniture successive al subentro sono crediti della procedura, con la prededuzione dell’art. 172, comma 3; se non subentra, il contratto si intende sciolto a inizio aprile e l’affiliante ha esposto al rischio soltanto il valore di eventuali forniture urgenti ordinate per iscritto dal curatore.
Ipotesi C — Risoluzione chiesta prima o dopo l’apertura
L’affiliato è inadempiente da novembre. L’affiliante notifica la domanda di risoluzione il 9 gennaio; la liquidazione giudiziale si apre il 27 marzo. Con il Codice, la domanda di risoluzione proposta prima dell’apertura spiega i suoi effetti verso il curatore (art. 172, comma 5): la risoluzione può essere accertata, mentre le pretese di restituzione e di risarcimento vanno portate nell’accertamento del passivo.
Se l’affiliante avesse aspettato e avesse agito il 10 aprile, dopo l’apertura, la domanda non avrebbe avuto quell’effetto: il contratto, se non personale, sarebbe rimasto sospeso fino alla scelta del curatore. In un fallimento ancora regolato dalla legge fallimentare, invece, la giurisprudenza citata nell’errore n. 5 avrebbe reso più difficile anche la domanda proposta prima, salvo un recesso già validamente esercitato.
La mappa degli errori
Gli errori descritti non avvengono tutti nello stesso momento. Alcuni nascono prima della procedura, quando l’affiliante o l’affiliato potrebbero ancora agire con margini ampi; altri nascono nelle prime settimane dopo la sentenza; altri ancora al momento della domanda al passivo. La tabella li colloca nel tempo e indica se, una volta commessi, si possono ancora correggere.
| Errore | Quando si commette | Conseguenza principale | Rimedio possibile |
|---|---|---|---|
| Considerare risolto il contratto per la clausola “fallimento” | Subito dopo la sentenza | Atti unilaterali contestabili dal curatore | Parziale: si può ripristinare la situazione e mettere in mora il curatore |
| Qualificare male il contratto (personale o no) | Subito dopo la sentenza | Scelte sbagliate su subentro, uso del marchio, vendita dell’azienda | Sì, se si interviene prima della vendita o dell’affitto dell’azienda |
| Restare fermi e continuare a fornire | Nei mesi di sospensione | Crediti trattati come concorsuali | Parziale: prova della richiesta della curatela o del subentro di fatto |
| Domanda al passivo con danni, penali e royalties future | Nell’accertamento del passivo | Esclusione delle voci, opposizione, ritardi | Parziale: domanda tardiva o opposizione per le voci fondate |
| Aspettare l’apertura per chiedere la risoluzione | Prima della procedura | Perdita dell’effetto dell’art. 172, comma 5 | No, se la procedura è già aperta |
| Trattare in blocco i contratti collegati | Dopo la sentenza | Violazioni di locazione o affitto, vendite d’azienda viziate | Sì, con una gestione coordinata dei singoli contratti |
La checklist preventiva
Prima di fare qualsiasi mossa su un contratto di franchising con un affiliato in crisi o già in liquidazione giudiziale, verifica che:
- [ ] hai la data esatta del deposito della domanda di apertura e della sentenza, per sapere se si applica il Codice o la legge fallimentare (procedure su ricorsi dal 15 luglio 2022);
- [ ] hai letto il contratto cercando le clausole che rivelano il carattere personale: selezione dell’affiliato, obblighi del titolare, divieto di cessione, cambio di controllo;
- [ ] hai distinto la clausola risolutiva legata all’apertura della procedura (inefficace) da quella legata a un inadempimento preciso;
- [ ] hai verificato se, prima dell’apertura, è stata dichiarata la volontà di avvalersi della clausola risolutiva o è stata proposta una domanda di risoluzione;
- [ ] hai individuato il curatore e il giudice delegato e conservi ogni comunicazione con la curatela;
- [ ] hai valutato se chiedere al giudice delegato di fissare al curatore il termine per la scelta, non superiore a sessanta giorni;
- [ ] hai sospeso le forniture non richieste per iscritto dalla curatela;
- [ ] hai fatto l’inventario dei beni di tua proprietà nel punto vendita (merce con riserva di proprietà, arredi in comodato, attrezzature, materiale con il marchio);
- [ ] hai elencato i contratti collegati (locazione o sublocazione, affitto di ramo d’azienda, forniture, software) e la norma del Codice che regola ciascuno;
- [ ] hai separato, per la domanda al passivo, i crediti anteriori, i danni da inadempimenti anteriori, i crediti successivi a un eventuale subentro e le domande di restituzione;
- [ ] hai verificato se il contratto prevede garanzie (fideiussioni dei soci, depositi cauzionali) da escutere fuori dalla procedura;
- [ ] hai valutato con la curatela se ci sono le condizioni per un subentro o per un nuovo affiliato che rilevi il punto vendita.
Questa lista vale anche dal lato opposto. L’amministratore o il socio dell’affiliato che vede avvicinarsi la crisi può usare gli stessi punti per capire quali contratti della rete sono indispensabili all’azienda e se conviene aprire una trattativa, eventualmente nella composizione negoziata, prima che la decisione passi al curatore.
E se l’errore l’ho già fatto?
L’esperienza insegna che quasi nessuno arriva a chiedere un parere prima di aver fatto almeno una mossa. Non tutto è perduto: molti errori in questa materia si possono correggere, purché si intervenga prima che la procedura arrivi alle sue fasi decisive (stato passivo esecutivo, vendita dell’azienda, riparti).
Se hai considerato risolto il contratto per la clausola “fallimento” e hai bloccato gli ordini o tolto l’accesso al gestionale, la via d’uscita è riportare il rapporto nel binario corretto: scrivere al curatore, chiarire la posizione e, se il contratto non è personale, chiedere al giudice delegato di fissargli un termine per la scelta. Ripristinare quanto possibile e formalizzare la messa in mora riduce le contestazioni, perché sposta il confronto dalla condotta passata alla scelta futura. Se il contratto è personale, la tua posizione è più solida: il rapporto si è sciolto per legge (art. 175) e il problema riguarda soltanto le modalità con cui hai recuperato i tuoi beni.
Se hai continuato a fornire senza subentro, raccogli tutto ciò che prova la richiesta della curatela: ordini, mail, conferme, verbali di consegna firmati da collaboratori del curatore, incassi delle vendite fatte con la tua merce. Se queste prove ci sono, puoi sostenere che il credito è sorto in funzione della procedura o che c’è stato un subentro per fatti concludenti (Cass. 19035/2010). Se non ci sono, il credito andrà insinuato al passivo.
Se hai già presentato una domanda al passivo con voci non ammissibili, puoi ridimensionarla in sede di esame dello stato passivo, concentrando la difesa sulle voci fondate. Se il progetto di stato passivo le esclude e ritieni di avere ragione su alcune, c’è l’opposizione allo stato passivo; se hai dimenticato voci fondate, ci sono le domande tardive, nei limiti e con i termini previsti dal Codice. La strategia non è difendere tutto, ma difendere bene ciò che regge.
Se hai aspettato l’apertura senza chiedere la risoluzione, il comma 5 dell’art. 172 non ti aiuta più. Resta la regola generale: il contratto non personale è sospeso e puoi mettere in mora il curatore. Il risultato pratico può comunque essere lo scioglimento, con l’insinuazione dei crediti anteriori; quello che hai perso è la possibilità di far accertare la risoluzione per inadempimento con effetto verso il curatore.
Se hai trattato in blocco i contratti collegati, per esempio riprendendo il locale, verifica subito la posizione del curatore sulla locazione o sull’affitto di ramo d’azienda: se non li ha sciolti, conviene regolarizzare con un accordo scritto, magari inserito in un’operazione più ampia (subentro di un nuovo affiliato, vendita dell’azienda con il consenso della rete).
Quando la preclusione è definitiva? Quando lo stato passivo è divenuto esecutivo e non è stato impugnato nei termini; quando la vendita dell’azienda si è perfezionata; quando i riparti sono stati eseguiti. Prima di questi momenti, quasi sempre c’è uno spazio di correzione.
Le domande di chi teme di aver sbagliato
“Ho tolto l’insegna il giorno dopo la sentenza: il curatore può chiedermi i danni?”
Dipende dalla qualificazione del contratto. Se il franchising era di carattere personale, il rapporto si è sciolto con l’apertura (art. 175) e la curatela non aveva titolo per usare i tuoi segni distintivi: la rimozione, fatta senza danneggiare beni della procedura, è difficilmente contestabile. Se invece il contratto non era personale ed era sospeso, il curatore può contestarti di aver inciso su un rapporto che spettava a lui gestire. In entrambi i casi conviene chiarire subito la posizione per iscritto.
“Il contratto dice che è intuitu personae: basta questo?”
È un indizio importante, non una prova definitiva. L’art. 175 guarda alla realtà del consenso: se la qualità soggettiva dell’affiliato è stata davvero determinante. Una clausola di stile, contraddetta dall’esecuzione del rapporto (per esempio, nessun requisito personale, cessioni del punto vendita già tollerate), pesa meno di un contratto che lega il rapporto al titolare e alla sua formazione.
“Sono l’amministratore dell’affiliato: la liquidazione mi fa perdere ogni ruolo sul contratto?”
Sì, quanto alla gestione: le scelte sui rapporti pendenti spettano al curatore, con l’autorizzazione del comitato dei creditori. Ma la tua collaborazione resta utile, perché conosci il contratto e la storia del rapporto. Se hai prestato fideiussione a favore dell’affiliante, la tua posizione personale va valutata a parte, anche con gli strumenti del sovraindebitamento se ne ricorrono i presupposti.
“Ho lasciato passare mesi senza mettere in mora il curatore: posso farlo ancora?”
Sì. La messa in mora non ha un termine iniziale o finale: puoi chiederla finché il curatore non ha scelto. Il giudice delegato fisserà un termine non superiore a sessanta giorni, decorso il quale il contratto si intende sciolto.
“Posso pretendere le royalties dei tre anni di durata minima?”
No, se il contratto si scioglie per la scelta del curatore o per effetto dell’art. 175: la legge esclude il risarcimento del danno da scioglimento (art. 172, comma 4). Restano ammissibili le royalties maturate fino all’apertura e i danni da inadempimenti anteriori, se provati.
“Il fallimento è stato dichiarato nel 2021: valgono queste regole?”
No, almeno non tutte. Le procedure aperte su ricorsi anteriori al 15 luglio 2022 restano regolate dalla legge fallimentare: rapporti pendenti secondo l’art. 72 l.fall., senza la norma espressa sui contratti personali, e con la giurisprudenza più restrittiva sulla risoluzione chiesta prima del fallimento.
Gli errori davanti ai giudici: le pronunce di riferimento
Le pronunce che seguono sono state riscontrate su fonti indipendenti (massimari Brocardi, rassegne di EC News e diritto.it). Molte sono rese sulla legge fallimentare (art. 72 l.fall.): lo indichiamo ogni volta, perché la loro applicazione al Codice della crisi va valutata alla luce delle norme nuove, in particolare degli artt. 172, comma 5, e 175 CCII. I principi sono riformulati in parole nostre.
1. Cass. civ. Sez. III, sent. n. 11737 del 2 maggio 2024 — franchising.
Cosa è successo: l’affiliante era receduto da un franchising a tempo indeterminato, collegato a un affitto di ramo d’azienda, prima che fossero trascorsi tre anni.
Principio: anche nel franchising a tempo indeterminato il recesso dell’affiliante prima di un triennio contrasta con la buona fede, perché il triennio è il tempo minimo per ammortizzare l’investimento; il rinnovo con clausola sostitutiva vale come nuovo contratto.
Rilevanza: mostra la funzione protettiva della durata minima e la convivenza tra franchising e affitto di ramo d’azienda, da gestire separatamente nella crisi.
2. Cass. civ., ord. n. 11256 del 10 maggio 2018 — franchising.
Principio: gli elementi essenziali del contratto di affiliazione si ricavano dall’art. 1 della L. 129/2004; la clausola sul know-how, quando prevista, deve descriverlo in modo sufficientemente specifico, con un criterio elastico.
Rilevanza: utile per qualificare il contratto e per capire quali obblighi di riservatezza gravano sulla curatela dopo lo scioglimento.
3. Cass. civ. Sez. I, sent. n. 2754 del 25 febbraio 2002 — legge fallimentare.
Cosa è successo a chi ha chiesto troppo: la controparte pretendeva danni e compensi per l’estinzione anticipata.
Principio: lo scioglimento conseguente alla procedura non dà diritto a risarcimento, salvo per danni da inadempimenti anteriori; i compensi per l’estinzione anticipata non pattuiti per l’ipotesi di scioglimento concorsuale non sono dovuti.
Rilevanza: è la base per escludere penali e “danni da scioglimento” nelle domande al passivo dell’affiliante (errore n. 4), in linea con l’art. 172, comma 4, CCII.
4. Cass. civ. Sez. I, sent. n. 17405 del 24 luglio 2009 — legge fallimentare.
Principio: lo scioglimento deciso dal curatore opera retroattivamente; le restituzioni seguono le regole dell’indebito e il relativo credito è concorsuale, soggetto alla parità di trattamento.
Rilevanza: chi chiede restituzioni dopo lo scioglimento del franchising non ha una corsia preferenziale.
5. Cass. civ. Sez. I, sent. n. 2385 del 10 marzo 1988 — legge fallimentare, contratto di agenzia.
Principio: lo scioglimento, da parte del curatore, degli affari pendenti non fa sorgere il diritto dell’agente alla provvigione su quegli affari.
Rilevanza: nei rapporti di distribuzione, la remunerazione legata ad affari che la procedura non esegue non è dovuta; la stessa logica vale per le royalties future dell’affiliante.
6. Cass. civ. Sez. I, sent. n. 19035 del 3 settembre 2010 — legge fallimentare.
Principio: la scelta del curatore tra esecuzione e scioglimento può essere tacita o risultare da comportamenti concludenti, senza atti formali.
Rilevanza: ordini, incassi e richieste di assistenza della curatela possono valere come subentro di fatto (errore n. 3).
7. Cass. civ. Sez. I, sent. n. 10436 del 18 maggio 2005 — legge fallimentare.
Principio: il curatore può scegliere tra esecuzione e scioglimento in ogni stato della procedura, in qualsiasi forma e senza limiti di tempo; la scelta può essere fatta valere anche in appello.
Rilevanza: spiega perché l’affiliante non deve restare fermo ma usare la messa in mora (oggi art. 172, comma 2, CCII).
8. Cass. civ. Sez. I, sent. n. 2274 del 19 marzo 1990 — legge fallimentare.
Principio: il curatore può astenersi dalla scelta fino alla chiusura della procedura; in quel caso il contratto riprende effetto tra le parti originarie.
Rilevanza: chi non sollecita la scelta rischia una sospensione lunga quanto la procedura.
9. Cass. civ. Sez. I, sent. n. 6653 del 15 marzo 2013 — legge fallimentare.
Cosa è successo a chi ha aspettato: il venditore aveva chiesto la risoluzione per l’inadempimento del compratore, poi fallito.
Principio: sotto la legge fallimentare il fallimento impediva di ottenere la risoluzione per inadempimento anteriore, anche con domanda già proposta, e il curatore non era considerato inadempiente.
Rilevanza: è l’orientamento che il Codice ha superato con l’art. 172, comma 5; resta valido per i fallimenti aperti su ricorsi anteriori al 15 luglio 2022 (errore n. 5).
10. Cass. civ. Sez. II, sent. n. 3728 del 15 febbraio 2011 — legge fallimentare.
Principio: se il recesso era stato validamente esercitato e la domanda proposta prima del fallimento, il curatore non può impedire che si accerti la cessazione degli effetti del contratto.
Rilevanza: mostra il valore di una mossa tempestiva, prima dell’apertura della procedura.
11. Trib. Nola, Sez. II, 17 novembre 2016 — legge fallimentare, opposizione allo stato passivo.
Principio: il collegamento funzionale tra contratti non elimina l’autonomia di ciascuno: nella procedura ogni contratto conserva la propria disciplina, salvo diversa volontà delle parti.
Rilevanza: franchising, locazione, affitto di ramo d’azienda e forniture vanno gestiti ciascuno con la sua regola (errore n. 6).
12. Trib. Milano, 17 luglio 2014 (riportata da diritto.it) — legge fallimentare, appalto di opere pubbliche.
Principio: quando la qualità soggettiva del contraente è sempre determinante, il rapporto si scioglie automaticamente con il fallimento.
Rilevanza: anticipa la logica oggi codificata dall’art. 175 CCII per i contratti di carattere personale, categoria in cui il franchising può rientrare a seconda del caso concreto (errore n. 2).
Non risultano, nelle fonti consultate, pronunce di legittimità che abbiano già deciso in modo specifico se il franchising sia un contratto di carattere personale ai sensi dell’art. 175 CCII: la questione si decide caso per caso, sulla base del contratto e della sua esecuzione.
Cosa può fare lo Studio Monardo
Nel franchising in crisi, l’intervento utile è doppio: intercettare l’errore prima che si consumi e, quando è già stato commesso, verificare quali margini restano. Ecco come lavoriamo.
- Qualifichiamo il contratto: leggiamo contratto, allegati dell’art. 4 della L. 129/2004 e corrispondenza per stabilire se il franchising è di carattere personale (art. 175 CCII) o rientra nei rapporti pendenti (art. 172).
- Ricostruiamo la cronologia: date di inadempimenti, diffide, dichiarazioni di avvalersi della clausola risolutiva, domanda di apertura e sentenza, per individuare la disciplina applicabile (Codice o legge fallimentare) e gli effetti già prodotti.
- Prepariamo la messa in mora del curatore: redigiamo l’istanza al giudice delegato per la fissazione del termine dell’art. 172, comma 2, e gestiamo le interlocuzioni con la curatela.
- Costruiamo la domanda di ammissione al passivo: separiamo crediti anteriori, danni da inadempimenti anteriori, crediti in prededuzione e domande di restituzione, eliminando le voci destinate all’esclusione.
- Recuperiamo i beni della rete: verifichiamo l’opponibilità della riserva di proprietà (art. 178) e dei comodati, e predisponiamo le domande di restituzione.
- Mappiamo i contratti collegati: locazione, affitto di ramo d’azienda, forniture e software, ciascuno con la sua norma (artt. 184 e 185 CCII), per coordinare le scelte ed evitare violazioni.
- Tuteliamo marchio e know-how: chiediamo alla curatela la cessazione dell’uso dei segni distintivi dopo lo scioglimento e la restituzione o la custodia dei materiali riservati.
- Negoziamo il subentro o il passaggio a un nuovo affiliato: quando conviene alla rete e ai creditori, proponiamo alla curatela soluzioni che conservino il punto vendita.
- Assistiamo l’affiliato prima della liquidazione: valutiamo la composizione negoziata e le misure protettive (art. 18 CCII) per mantenere i contratti indispensabili.
- Rimediamo agli errori già fatti: quando il termine è scaduto o la domanda è stata respinta, verifichiamo opposizione allo stato passivo, domande tardive e impugnazioni.
L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.
Come avvocato cassazionista, l’Avv. Monardo segue la controversia dalla prima istanza al giudice delegato fino al giudizio di legittimità: quando un errore va riparato con un’opposizione allo stato passivo o con un ricorso, la linea difensiva resta la stessa, con lo stesso difensore, dall’analisi iniziale fino alla Cassazione. La competenza di Esperto Negoziatore consente di leggere la vicenda anche dal lato della crisi dell’affiliato, dove si decide se un contratto della rete va salvato o chiuso.
Lo staff multidisciplinare di avvocati e commercialisti lavora sullo stesso fascicolo: i commercialisti ricostruiscono crediti, fatture, magazzino e riparti; gli avvocati curano qualificazione del contratto, istanze e contenzioso.
Chiusura
La domanda del titolo ha una risposta precisa, ma non automatica: il franchising non si chiude per la clausola “fallimento”; si scioglie solo se è un contratto di carattere personale, altrimenti resta sospeso fino alla scelta del curatore. Da questa qualificazione dipendono la sorte delle royalties, delle merci, del locale, del marchio e del punto vendita. Gli errori più costosi nascono quasi sempre nelle prime settimane, quando si agisce prima di aver capito quale regola si applica.
Lo Studio Monardo si occupa di questa materia perché la gestione dei contratti pendenti dell’impresa in crisi è il cuore del lavoro dell’Esperto Negoziatore della crisi d’impresa (D.L. 118/2021): capire quali rapporti salvare e quali chiudere, prima e dopo l’apertura di una procedura. L’esperienza di Gestore della crisi da sovraindebitamento presso un OCC completa il quadro quando la crisi dell’affiliato coinvolge soci e garanti personali.
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