Questa pagina raccoglie le domande che riceviamo più spesso su un punto molto preciso del concordato nella liquidazione giudiziale: la clausola con cui l’assuntore dichiara di pagare soltanto i creditori che risultano dallo stato passivo. Chi la legge per la prima volta in una proposta, di solito, reagisce in uno di due modi: il creditore che non si è insinuato pensa di aver perso tutto; l’imprenditore che ha subito la liquidazione pensa di essersi liberato di ogni debito. Entrambe le reazioni sono sbagliate, e le risposte che seguono spiegano perché.
Il contesto normativo, in breve. Il Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza (D.Lgs. 14/2019, con i correttivi, da ultimo il D.Lgs. 136/2024) disciplina all’art. 240 la proposta di concordato che può essere presentata dopo l’apertura della liquidazione giudiziale. Il comma 5 consente al proponente, se è un creditore o un terzo, di limitare gli impegni assunti con il concordato ai soli creditori ammessi al passivo, anche provvisoriamente, e a quelli che hanno proposto opposizione allo stato passivo o domanda di ammissione tardiva al tempo della proposta. In tal caso, verso gli altri creditori continua a rispondere il debitore, fermo quanto disposto dagli articoli 278 e seguenti in caso di esdebitazione. La regola riprende quasi alla lettera l’ultimo comma dell’art. 124 della vecchia legge fallimentare: per questo la giurisprudenza formatasi su quella norma resta il riferimento principale, e la citeremo dichiarandolo ogni volta.
Perché ce ne occupiamo con specifica competenza? Perché l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, cioè lavora proprio sulla costruzione e sulla valutazione delle soluzioni concordate della crisi, e perché è Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) e fiduciario di un OCC: due ruoli che obbligano a leggere ogni proposta dal lato di chi la scrive e dal lato di chi la subisce, compresi i creditori rimasti fuori e il debitore che dopo la chiusura deve ancora fare i conti con loro.
📩 Se sei un creditore rimasto fuori dallo stato passivo, o un imprenditore che vuole capire cosa resta a suo carico dopo il concordato, scrivici adesso: i riferimenti dello studio sono in fondo a questa pagina.
Le basi
“Ma chi è esattamente l’assuntore?”
È il soggetto, creditore o terzo, che si impegna a eseguire il concordato al posto della procedura, in cambio dell’attivo della liquidazione. In pratica dice ai creditori: “vi pago io questa percentuale, entro questi tempi; in cambio prendo i beni, e magari anche le azioni che il curatore ha avviato o potrebbe avviare”.
L’assuntore non è un benefattore. Fa un calcolo di convenienza: se il valore di ciò che riceve supera quanto si impegna a pagare, guadagna la differenza. La Cassazione, sotto la legge fallimentare, ha considerato legittimo che il terzo trattenga un’eventuale eccedenza di valore dei beni trasferiti, purché ragionevole, perché rappresenta il compenso del rischio che si assume (Cass. civ., Sez. VI, 22 febbraio 2012, n. 2674).
Un punto spesso frainteso riguarda la posizione dell’assuntore rispetto al debitore. Non sempre l’assuntore “diventa” il debitore. Se la proposta prevede la liberazione del debitore originario, l’assuntore gli subentra come successore a titolo particolare nei debiti concordatari; se invece la liberazione non c’è, l’assuntore si affianca al debitore come garante e coobbligato, senza prenderne il posto (Cass. civ., Sez. I, 2 dicembre 2003, n. 18382; Cass. civ., Sez. III, 30 novembre 2010, n. 24263). Questa distinzione, come vedremo, pesa moltissimo sulla domanda centrale dell’articolo: a chi può rivolgersi un creditore che l’assuntore non ha intenzione di pagare?
Infine, un dettaglio di legittimazione. Il comma 5 parla di “proposta presentata da uno o più creditori o da un terzo”. La facoltà di limitare gli impegni, quindi, è pensata per il proponente esterno, che non conosce i debiti dell’impresa e non vuole sorprese. Quando la proposta viene dal debitore stesso (possibile solo nelle finestre temporali del comma 1 e con l’apporto di risorse che incrementino l’attivo di almeno il 10%), il ragionamento cambia: non avrebbe senso che il debitore si “protegga” dai propri debiti.
“Quindi l’assuntore può davvero scegliere chi pagare?”
No, non sceglie chi pagare: può soltanto circoscrivere il perimetro ai creditori che la procedura ha già individuato. Non è una scelta arbitraria creditore per creditore; è una delimitazione oggettiva, legata a un dato documentale: lo stato passivo e le domande pendenti al momento della proposta.
La ragione è intuitiva. Chi propone un concordato nella liquidazione giudiziale si impegna a pagare una percentuale su una massa di debiti. Se quella massa potesse crescere dopo l’omologazione, con creditori che spuntano a distanza di mesi o anni, nessun terzo farebbe mai una proposta seria: non potrebbe calcolare il proprio rischio. La legge allora gli consente di “fotografare” il passivo e di impegnarsi solo verso quella fotografia.
Il perimetro tutelato comprende tre categorie:
| Categoria | Chi rientra | Tutelato verso l’assuntore? |
|---|---|---|
| Ammessi al passivo | creditori inclusi nello stato passivo, anche in via provvisoria | Sì |
| Opponenti | creditori che hanno proposto opposizione allo stato passivo | Sì |
| Tardivi “tempestivi” | creditori che hanno depositato domanda tardiva prima della proposta | Sì |
| Tardivi successivi | domanda depositata dopo la presentazione della proposta | No, salvo diversa previsione |
| Non insinuati | nessuna domanda presentata | No, salvo diversa previsione |
L’espressione “anche provvisoriamente” va letta con attenzione. L’art. 240, comma 1, permette di presentare la proposta anche prima che lo stato passivo sia reso esecutivo, purché il curatore possa predisporre un elenco provvisorio dei creditori. In quella fase l’ammissione è appunto provvisoria: la limitazione la tiene in conto, e l’assuntore non può escludere chi compare nell’elenco provvisorio.
“Questa limitazione scatta in automatico?”
No. Deve essere scritta nella proposta, in modo chiaro. Se la proposta tace, l’assuntore che si è impegnato a pagare i creditori concorsuali secondo la percentuale concordataria risponde verso tutti i creditori anteriori, compresi quelli che non si sono insinuati.
Lo ha affermato la Cassazione sotto la legge fallimentare: in assenza di limitazione, l’assuntore deve pagare nella percentuale concordataria anche i creditori concorsuali non insinuati (Cass. civ., Sez. V, 3 marzo 2000, n. 2400). È una conseguenza logica: il concordato omologato vincola tutti i creditori anteriori, e chi si è accollato l’esecuzione del concordato si è accollato anche quel debito “allargato”.
Ecco perché, quando si legge una proposta, la prima cosa da cercare è proprio la clausola di limitazione. La sua presenza o assenza cambia radicalmente la mappa dei rischi:
- clausola presente: il creditore non insinuato non ha azione verso l’assuntore e deve guardare al debitore;
- clausola assente: il creditore non insinuato può chiedere all’assuntore il pagamento della percentuale concordataria.
Per l’assuntore, l’omissione di quella clausola è un errore che può costare caro; per il creditore fuori dal passivo, è un’opportunità da verificare subito.
“Fino a quando un creditore può ancora rientrare nel perimetro?”
Fino al momento in cui la proposta viene presentata. È questa la data spartiacque scelta dal legislatore: “al tempo della proposta”.
Chi ha depositato una domanda tardiva prima di quella data è dentro, anche se la sua domanda non è ancora stata decisa. Chi la deposita il giorno dopo è fuori, a meno che la proposta non preveda un perimetro più ampio. Lo stesso vale per l’opposizione allo stato passivo: se è stata proposta, il creditore resta tutelato anche se l’esito arriverà dopo.
Ricordiamo che nella liquidazione giudiziale la domanda tardiva si deposita, di regola, entro sei mesi dal deposito del decreto che rende esecutivo lo stato passivo, e oltre quel termine è ammessa solo se il creditore prova che il ritardo non gli è imputabile (art. 208 CCII). Ma il comma 5 dell’art. 240 introduce un secondo limite, di natura diversa: anche una domanda tardiva perfettamente ammissibile, se depositata dopo la proposta, non vincola l’assuntore che abbia limitato i propri impegni.
C’è poi un aspetto che sfugge spesso: il perimetro è fissato dalla data della proposta, ma il contenuto di ciascuna posizione si definisce dopo. Il creditore opponente o tardivo “tempestivo” è dentro il perimetro, ma il suo credito potrebbe essere respinto, ridotto o ammesso con un rango diverso da quello chiesto. In quel caso l’assuntore paga in base all’esito: se la domanda tardiva viene rigettata, l’assuntore nulla deve; se viene accolta in parte, paga la percentuale sulla parte accolta. La clausola, in altre parole, garantisce al creditore di essere “nella lista”, non di essere pagato per l’importo che ha chiesto.
Simmetricamente, l’assuntore non può ridurre il perimetro sostenendo che una domanda pendente è infondata: finché non è decisa, deve tenerne conto, e di regola la proposta prevede un accantonamento proprio per queste posizioni.
Da qui un consiglio pratico che sembra banale e non lo è: il creditore che sa dell’apertura di una liquidazione giudiziale deve insinuarsi presto, senza aspettare di vedere come va la procedura. Le proposte di concordato possono arrivare anche prima dell’esecutività dello stato passivo, e a quel punto chi è rimasto alla finestra resta fuori.
La procedura
“Come faccio a sapere se nella proposta c’è la clausola di limitazione?”
Bisogna leggere la proposta, e i canali per farlo esistono. Nel concordato nella liquidazione giudiziale la proposta passa per il curatore, che esprime il suo parere, e per il comitato dei creditori; il giudice delegato ne ordina poi la comunicazione ai creditori, che sono chiamati a esprimersi (artt. 241-243 CCII). I creditori ammessi ricevono quindi la proposta e possono verificarne il contenuto.
Il problema, ovviamente, riguarda chi non è nello stato passivo: non riceve le comunicazioni destinate ai creditori e rischia di scoprire il concordato a cose fatte. Per questo chi ha un credito verso un’impresa in liquidazione giudiziale dovrebbe:
- verificare la pubblicità della procedura e il nominativo del curatore;
- chiedere al curatore informazioni sullo stato della procedura e sull’eventuale presenza di proposte;
- insinuarsi o, se il termine ordinario è scaduto, presentare domanda tardiva senza indugio;
- leggere con attenzione la clausola sul perimetro degli obblighi dell’assuntore.
Chi invece è già nello stato passivo ha un vantaggio, ma anche un onere: deve leggere la proposta per capire se il trattamento offerto è accettabile e se il perimetro è stato costruito correttamente rispetto agli altri creditori. Un perimetro molto stretto, che lascia fuori crediti noti al curatore ma non ancora insinuati, può rendere la proposta più conveniente per chi è dentro (la torta si divide tra meno commensali), ma può anche segnalare che il proponente punta a un’operazione in cui una parte del rischio resta, di fatto, sul debitore. Per votare con cognizione di causa, conviene chiedere al curatore se esistono pretese note e non ancora formalizzate.
Il punto da ricordare: la clausola si legge nella proposta, non si presume. Se è formulata in modo ambiguo (per esempio, “l’assuntore pagherà i creditori concorsuali” senza ulteriori precisazioni), l’interpretazione andrà fatta secondo i criteri generali, e la risposta non è affatto scontata. In quel caso conviene un parere tecnico prima di prendere posizione.
“Se non sono d’accordo con la limitazione, posso oppormi?”
Sì, ma solo nei tempi e nei modi della procedura di omologazione. Una volta che il concordato è omologato e la decisione è diventata definitiva, la clausola non si discute più.
La Cassazione, sotto la legge fallimentare, ha chiarito che se il concordato prevede la limitazione degli obblighi dell’assuntore ai soli crediti ammessi, quella clausola, dopo il giudicato, diventa incontestabile; il creditore escluso non può rimetterla in discussione con il reclamo contro il decreto del giudice delegato che accerta l’esecuzione del concordato (Cass. civ., Sez. I, 25 febbraio 2011, n. 4698). Il principio, trasposto nel sistema attuale, significa che le contestazioni vanno fatte in sede di opposizione all’omologazione (art. 245 CCII), non dopo.
Chi può opporsi? I creditori dissenzienti e qualsiasi interessato, nei termini fissati dal tribunale. Un creditore che non è nello stato passivo, ma che ha comunque un interesse qualificato, può valutare se sussistono i presupposti per far valere le proprie ragioni, ad esempio sostenendo che la limitazione nasconde un trattamento abusivo o che il perimetro è stato costruito in modo da escludere creditori noti.
Va detto con franchezza che la sola esistenza della clausola non è un motivo di illegittimità: è la legge che la consente. Le contestazioni efficaci riguardano casi particolari, come l’errata individuazione dei creditori che rientrano nel perimetro, la non corretta indicazione della data di riferimento, o un uso della clausola che, nel contesto della proposta, finisca per ledere i limiti posti dall’ordinamento. Sotto la legge fallimentare, la Cassazione ha ammesso il controllo sull’abuso del diritto nella proposta del terzo, precisando però che la sola disparità di trattamento tra creditori non basta a integrarlo (Cass. civ., Sez. I, 10 febbraio 2011, n. 3274).
“Quali sono le tappe e i termini da tenere d’occhio?”
La tabella che segue mette in fila i passaggi rilevanti per chi vuole verificare se rientra nel perimetro dell’assuntore. I termini sono quelli fissati dal Codice o dal giudice; dove il termine dipende dal provvedimento, lo indichiamo.
| Fase | Atto | Termine | Davanti a chi |
|---|---|---|---|
| Accertamento del passivo | domanda di ammissione tempestiva | entro 30 giorni prima dell’udienza di verifica | giudice delegato / curatore |
| Accertamento del passivo | domanda tardiva | di regola entro 6 mesi dall’esecutività dello stato passivo; oltre, solo se il ritardo non è imputabile | giudice delegato |
| Impugnazione dello stato passivo | opposizione | 30 giorni dalla comunicazione dell’esito | tribunale |
| Proposta di concordato | deposito della proposta con clausola di limitazione | data che fissa il perimetro | giudice delegato, con parere del curatore e del comitato |
| Voto | espressione del consenso | termine fissato dal giudice delegato | giudice delegato |
| Omologazione | opposizione all’omologazione | termine fissato dal tribunale | tribunale |
| Esecuzione | pagamento dei creditori nel perimetro | tempi indicati nella proposta | curatore, giudice delegato e comitato vigilano |
| Dopo la chiusura | azione contro il debitore | ordinaria prescrizione del credito | giudice ordinario |
Due precisazioni. La prima: non conviene mai contare su giorni “extra” — nelle procedure concorsuali la sospensione feriale (che, dove opera, riguarda solo il periodo dal 1 al 31 agosto) non si applica a tutti i termini, e va verificata atto per atto. La seconda: il termine per l’opposizione all’omologazione non è fisso nel Codice, ma è indicato nel provvedimento del tribunale, che va quindi letto con attenzione.
“Se rientro nel perimetro, cosa ricevo esattamente?”
Ricevi quanto previsto dalla proposta per la tua classe o categoria, nella misura in cui il tuo credito è stato ammesso. Non di più.
Questo è un punto delicato, soprattutto per chi ha fatto valere il credito in modo parziale. La Cassazione, sotto la legge fallimentare, ha stabilito che il creditore che in opposizione allo stato passivo abbia fatto valere un solo titolo di prelazione, su cui si è formato il giudicato, non può poi opporre all’assuntore una prelazione diversa, come un’ipoteca non dedotta (Cass. civ., Sez. I, 27 ottobre 2000, n. 14143). In altre parole: il perimetro non riguarda solo “chi” è dentro, ma anche “quanto” e “con quale rango”, e lo stato passivo è il documento che fa fede.
Lo stesso vale per la struttura in classi. L’art. 240, comma 2, consente di suddividere i creditori in classi e di prevedere trattamenti differenziati, purché motivati; e il comma 4 permette di soddisfare in misura parziale i creditori privilegiati, pignoratizi o ipotecari, a condizione che ricevano non meno di quanto otterrebbero dalla liquidazione del bene vincolato, secondo la relazione di un professionista indipendente. Il creditore che rientra nel perimetro dell’assuntore, quindi, riceve il trattamento della classe in cui è stato collocato: essere “dentro” non significa ricevere l’intero, ma ricevere ciò che la proposta omologata assegna a quella categoria.
Per i creditori ammessi con riserva o con opposizione pendente, la proposta di solito prevede accantonamenti: la somma corrispondente alla percentuale viene messa da parte e liberata quando la posizione si definisce. Se la proposta non lo prevede, è opportuno chiederlo in sede di osservazioni al curatore o di voto.
“E dopo l’omologazione chi controlla che l’assuntore paghi?”
Il concordato omologato non è un “liberi tutti”. Gli organi della procedura (curatore, giudice delegato, comitato dei creditori) sorvegliano l’adempimento secondo le modalità stabilite nel provvedimento di omologazione. Se l’assuntore non paga, i creditori nel perimetro hanno gli strumenti della risoluzione del concordato (art. 250 CCII) e, naturalmente, le azioni per ottenere il pagamento.
La giurisprudenza sotto la legge fallimentare ha precisato che, quando il trasferimento dei beni all’assuntore dipende dalla completa esecuzione del concordato, l’effetto traslativo si produce con il provvedimento del giudice delegato che accerta l’esecuzione; fino ad allora gli organi restano in carica per la sorveglianza e i creditori restano tutelati (Cass. civ., Sez. III, ord. 3 marzo 2023, n. 6393). Lo stesso principio era stato affermato per la cessione delle azioni revocatorie all’assuntore: la perdita di legittimazione del curatore coincide con il decreto che accerta l’esecuzione (Cass. civ., Sez. I, 28 febbraio 2007, n. 4766).
Per chi è fuori dal perimetro, però, tutto questo apparato di controllo è irrilevante: la sorveglianza degli organi riguarda gli impegni dell’assuntore, e gli impegni dell’assuntore non lo riguardano. La sua partita si gioca altrove, con il debitore.
I casi particolari
“Non mi sono insinuato perché non sapevo nulla. Ho perso il credito?”
No, il credito non si estingue per il solo fatto che non ti sei insinuato. Cambia il soggetto a cui chiederlo.
È la stessa norma a dirlo: verso i creditori fuori dal perimetro “continua a rispondere il debitore”. La Cassazione, sotto la legge fallimentare, ha chiarito il risvolto processuale: se gli obblighi dell’assuntore sono limitati ai crediti ammessi, l’assuntore non è passivamente legittimato rispetto al creditore non insinuato, che può agire soltanto nei confronti del fallito (Cass. civ., Sez. I, 17 marzo 2004, n. 5391). Trasposto nel Codice della crisi: il creditore non insinuato agisce contro il debitore tornato in bonis dopo la chiusura della liquidazione.
In quale misura? Qui serve cautela. Il concordato omologato è obbligatorio per tutti i creditori anteriori all’apertura della liquidazione, compresi quelli che non hanno presentato domanda di ammissione (art. 248 CCII, in linea con il vecchio art. 135 l.fall.); a questi, però, non si estendono le garanzie prestate da terzi nel concordato. La lettura prevalente ne ricava che il creditore non insinuato può pretendere dal debitore la percentuale concordataria, non l’intero, salvo che il concordato non sia stato risolto o annullato. È un tema su cui la soluzione concreta dipende dal testo della proposta e dal tipo di liberazione prevista, e va valutato caso per caso.
Il limite reale: il debitore che esce da una liquidazione giudiziale, di regola, ha ceduto tutto il proprio attivo all’assuntore. Il diritto c’è, ma la sua effettività dipende da ciò che il debitore avrà in futuro: nuovi redditi, nuovi beni, nuove attività.
“E se il debitore è una società? A chi chiedo i soldi?”
È la domanda più insidiosa, e la risposta dipende dal destino della società dopo il concordato.
Se la società, dopo la chiusura della liquidazione giudiziale, prosegue l’attività o comunque resta in vita, il creditore non insinuato agisce contro di essa nei limiti visti sopra. Se invece la società, dopo il concordato, viene cancellata dal registro delle imprese, il discorso si sposta sulle regole generali in materia di estinzione delle società e responsabilità dei soci, che esulano dall’art. 240 e richiedono un’analisi specifica.
Per le società con soci illimitatamente responsabili c’è un elemento in più: salvo patto contrario, il concordato della società ha efficacia anche nei confronti dei soci illimitatamente responsabili (art. 248 CCII). Il creditore fuori dal perimetro dovrà quindi verificare con attenzione che cosa dice la proposta sul punto.
Resta ferma, in ogni caso, una regola che sotto la legge fallimentare era esplicita e che il Codice conferma: i creditori conservano la loro azione per l’intero contro i coobbligati, i fideiussori del debitore e gli obbligati in via di regresso (art. 248 CCII). Per il creditore non insinuato che ha in mano una fideiussione, questa è spesso la strada più concreta.
“Ho presentato la domanda tardiva un giorno dopo la proposta. C’è qualcosa da fare?”
Sei fuori dal perimetro dell’assuntore, se la clausola è formulata secondo la legge. Ma non sei senza rimedi.
Prima di tutto, conviene verificare con esattezza le date: data di deposito della proposta (quella che conta ai fini del comma 5), data di deposito della tua domanda, eventuali modifiche successive della proposta. Se la proposta è stata modificata o sostituita dopo il tuo deposito, bisogna capire quale sia la “proposta” di riferimento. Sono verifiche documentali, ma decisive.
Poi c’è il tema della formulazione della clausola. Alcune proposte, per ragioni di convenienza o per rendere più appetibile il voto, includono nel perimetro anche le domande tardive depositate fino a una certa data successiva, o prevedono un fondo per i creditori sopravvenuti. Se la proposta lo fa, il creditore tardivo successivo rientra in quella previsione.
Se invece sei davvero fuori, restano le strade viste sopra: azione verso il debitore, azione verso i coobbligati e i fideiussori, eventuale valutazione di opposizione all’omologazione se i tempi lo consentono. Sono strumenti meno comodi del pagamento da parte dell’assuntore, ma esistono.
L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo, Esperto Negoziatore della crisi d’impresa (D.L. 118/2021) e Gestore della crisi da sovraindebitamento, analizza queste situazioni partendo dalle date e dai documenti della procedura, perché è lì che si decide se il credito si gioca contro l’assuntore o contro il debitore.
“E i crediti fiscali e degli enti locali? Valgono le stesse regole?”
In linea generale sì: il comma 5 non distingue in base alla natura del creditore. Anche l’amministrazione finanziaria e gli enti previdenziali, se non sono nello stato passivo, sono esposti alla limitazione. Il Codice prevede però regole specifiche per i crediti tributari e contributivi nelle procedure concordate, inclusa la possibilità, introdotta dal correttivo del 2024, di omologare il concordato nella liquidazione giudiziale anche in presenza del voto contrario dell’amministrazione finanziaria o degli enti previdenziali, quando sia decisivo e la proposta risulti più conveniente rispetto alla prosecuzione della liquidazione (art. 245 CCII).
Per i tributi locali va considerato anche il D.Lgs. 7 agosto 2026, n. 147 sui tributi locali: non è un correttivo del Codice, ma con il suo art. 4 estende ai tributi regionali e locali gli strumenti del Codice della crisi, come la transazione fiscale. Per chi assume un concordato o per chi vi partecipa con crediti di enti territoriali, è un aggiornamento da verificare sul testo vigente prima di costruire o valutare la proposta.
Le paure finali
“Sono l’imprenditore: dopo il concordato posso essere ancora aggredito?”
Sì, dai creditori rimasti fuori dal perimetro dell’assuntore, salvo che non intervenga l’esdebitazione. È la conseguenza diretta della scelta di limitare gli impegni: ciò che l’assuntore non paga resta, almeno in parte, a carico del debitore.
È proprio per questo che il comma 5 richiama gli articoli 278 e seguenti del Codice, cioè la disciplina dell’esdebitazione. L’esdebitazione è lo strumento con cui il debitore persona fisica, o la società nei limiti previsti, può ottenere la liberazione dai debiti residui non soddisfatti nella procedura. Ha presupposti precisi (tra cui la collaborazione con gli organi della procedura e l’assenza di condotte fraudolente o di determinate condanne) ed esclude alcune categorie di debiti, come gli obblighi di mantenimento e alimentari, i debiti da risarcimento per fatti illeciti extracontrattuali e le sanzioni penali e amministrative non accessorie a debiti estinti.
La rassicurazione fondata è questa: il sistema non condanna l’imprenditore a restare per sempre esposto ai creditori non insinuati, perché l’esdebitazione è pensata anche per loro. Il limite reale: l’esdebitazione non è automatica in ogni caso, va verificata nei suoi presupposti e nei suoi effetti, e lascia fuori alcune voci.
“Sono il creditore: rischio di non vedere un euro?”
Il rischio esiste, ed è giusto dirlo. Se sei fuori dal perimetro, il debitore non ha più l’attivo che aveva, e l’esdebitazione può ridurre ulteriormente il tuo spazio di recupero.
Ma non è un esito scontato. Ci sono almeno quattro verifiche che possono cambiare il quadro:
- la clausola di limitazione c’è davvero, ed è formulata in modo chiaro? Se manca, l’assuntore paga anche te nella percentuale concordataria (Cass. civ., Sez. V, n. 2400/2000);
- le date reggono? Una domanda tardiva depositata prima della proposta ti mette dentro;
- ci sono coobbligati o garanti? La loro responsabilità per l’intero resta ferma;
- il debitore ha ottenuto l’esdebitazione, e con quali effetti nei tuoi confronti? Gli effetti dell’esdebitazione non sono identici per tutti i crediti, e alcune categorie ne sono escluse.
La regola d’oro resta la tempestività: un credito verso un’impresa in liquidazione giudiziale va insinuato presto, anche quando sembra poco conveniente farlo.
“Quanto tempo ho, davvero, per muovermi?”
Dipende da che cosa vuoi ottenere.
Se vuoi entrare nel perimetro dell’assuntore, il tempo utile è quello che precede la presentazione della proposta: dopo, la porta si chiude, a meno che la proposta non la tenga aperta.
Se vuoi contestare la clausola, il tempo utile è quello dell’opposizione all’omologazione, nel termine fissato dal tribunale. Dopo il giudicato la clausola è incontestabile, come ha detto la Cassazione (n. 4698/2011).
Se vuoi agire contro il debitore, il termine è quello di prescrizione del tuo credito, che non si azzera per effetto della procedura, ma va comunque calcolato con attenzione considerando gli atti interruttivi e la durata della liquidazione.
Se vuoi agire contro i fideiussori o i coobbligati, valgono le regole dei singoli rapporti, compresi eventuali termini di decadenza previsti dalle fideiussioni. Su questo punto la prudenza è doppia: alcune fideiussioni contengono clausole che impongono al creditore di agire entro un certo periodo dalla scadenza dell’obbligazione principale, e la pendenza della liquidazione giudiziale non sempre basta a “congelare” quei termini. Conviene quindi rileggere il contratto di garanzia appena si ha notizia della procedura, non quando il concordato è già omologato.
Un’ultima annotazione riguarda chi sta valutando di acquistare un credito verso un’impresa in liquidazione, o di cederlo: la collocazione del credito dentro o fuori dal perimetro dell’assuntore ne cambia radicalmente il valore. Un credito ammesso, in una procedura con proposta di assunzione già depositata, vale la percentuale offerta, pagata da un soggetto solvibile; lo stesso credito, fuori dal perimetro, vale ciò che si potrà recuperare dal debitore o dai garanti.
Il tempo vero, in definitiva, è più breve di quanto si pensi, perché la prima finestra (quella più utile) dipende da un evento che il creditore non controlla: il deposito della proposta.
“Mi fa vedere un esempio concreto?”
Volentieri. Le due simulazioni che seguono sono ipotesi dimostrative, costruite con numeri realistici per far vedere come la clausola di limitazione sposta il credito da un soggetto all’altro. Non riguardano casi reali.
Simulazione 1 — Creditore tardivo, prima e dopo la proposta.
Ipotesi: liquidazione giudiziale di una S.r.l. aperta il 14 gennaio; stato passivo reso esecutivo il 22 maggio, con crediti chirografari ammessi per 1.386.700 €. Il 9 settembre un terzo deposita una proposta di concordato con assunzione: 18% ai chirografari, pagamento entro 120 giorni dall’omologazione, cessione all’assuntore di tutto l’attivo e delle azioni revocatorie pendenti, impegni limitati ai creditori ammessi, agli opponenti e ai tardivi alla data della proposta.
- Fornitore A, credito chirografario di 47.380 €, domanda tardiva depositata il 2 settembre (sette giorni prima della proposta): rientra nel perimetro. Se il credito viene ammesso, riceve dall’assuntore il 18%, cioè 8.528,40 €.
- Fornitore B, credito chirografario di 47.380 €, domanda tardiva depositata il 16 settembre (sette giorni dopo la proposta): è fuori dal perimetro. L’assuntore non gli deve nulla. B può agire contro la società dopo la chiusura; secondo la lettura prevalente, nei limiti della percentuale concordataria (8.528,40 €), con il rischio concreto che la società, spogliata dell’attivo, non abbia di che pagare.
Stesso credito, stessa natura, una settimana di differenza: nel primo caso paga un soggetto che si è impegnato e ha le risorse; nel secondo il creditore deve inseguire un debitore svuotato.
Simulazione 2 — Proposta senza clausola e creditore con fideiussione.
Ipotesi: stessa procedura, ma la proposta non contiene alcuna limitazione: l’assuntore “si obbliga a pagare i creditori concorsuali nella misura del 18%”. Un creditore C, con credito di 63.915 € garantito da fideiussione personale del socio amministratore, non si è mai insinuato.
- Verso l’assuntore: in assenza di limitazione, C può chiedere la percentuale concordataria, cioè 11.504,70 € (18% di 63.915 €), in linea con quanto affermato dalla Cassazione sotto la legge fallimentare (n. 2400/2000).
- Verso il fideiussore: il concordato non tocca l’azione per l’intero contro il garante (art. 248 CCII). C può chiedere al socio la differenza fino a 63.915 €, cioè 52.410,30 €, e in astratto anche l’intero, salvo il coordinamento tra le somme incassate dalle diverse fonti.
Se la proposta avesse invece contenuto la limitazione, la prima voce sarebbe venuta meno: C avrebbe dovuto rivolgersi alla società (per la percentuale) e al fideiussore (per l’intero). Il garante, in questi scenari, diventa spesso il vero interlocutore del creditore fuori dal perimetro.
La domanda che nessuno fa ma tutti dovrebbero fare
“La clausola di limitazione libera il debitore oppure lo lascia esposto proprio verso i creditori più difficili da gestire?”
È la domanda che l’imprenditore in liquidazione dovrebbe porsi quando valuta, con il proprio consulente, una proposta di concordato presentata da un terzo. Spesso la percezione è: “arriva un assuntore, si chiude tutto, riparto da zero”. Ma la clausola di limitazione dice esattamente il contrario per una parte del passivo: tutto ciò che è fuori dal perimetro resta sulle spalle del debitore.
E chi resta fuori, di solito? Non i fornitori ordinari o le banche, che si insinuano per prassi. Restano fuori i crediti che emergono tardi: richieste risarcitorie, contenziosi non ancora definiti, crediti di cui il debitore stesso aveva perso memoria, pretese di soggetti che hanno saputo tardi della procedura. Sono, non di rado, i crediti più difficili da prevedere e da quantificare.
Il debitore ha allora un interesse concreto a capire, prima dell’omologazione:
- quanti e quali crediti potrebbero restare fuori dal perimetro;
- se la proposta prevede la sua liberazione o lo lascia coobbligato accanto all’assuntore (la differenza tra successione e accollo cumulativo, vista con Cass. n. 18382/2003 e n. 24263/2010);
- se ha i requisiti per l’esdebitazione e quali debiti ne resterebbero esclusi.
Lo stesso ragionamento, rovesciato, vale per l’assuntore: una clausola mal scritta lo espone a creditori che non aveva messo in conto, come mostra il caso della proposta senza limitazione. E vale per il creditore: la clausola non è una condanna, ma un’indicazione precisa di dove indirizzare l’azione.
“Ma i giudici cosa dicono?”
La giurisprudenza specifica sulla limitazione degli impegni dell’assuntore si è formata quasi interamente sotto la legge fallimentare (art. 124, ultimo comma, e artt. 135-136 l.fall.), le cui regole sono state riprese dagli artt. 240, comma 5, e 248 del Codice della crisi. Le pronunce che seguono sono quindi citate dichiarando che riguardano la disciplina previgente; la loro rilevanza attuale deriva dalla sostanziale continuità delle norme. Per ciascuna indichiamo estremi, principio riformulato e motivo per cui conta in questo tema.
1. Cass. civ., Sez. I, 25 febbraio 2011, n. 4698
Principio: se il concordato limita gli obblighi dell’assuntore ai soli crediti ammessi, la clausola, una volta formatosi il giudicato, non può più essere contestata, e il creditore escluso non può rimetterla in discussione nel reclamo contro il provvedimento che accerta l’esecuzione.
Rilevanza: fissa il momento oltre il quale la clausola diventa intoccabile; le contestazioni vanno fatte in sede di omologazione.
2. Cass. civ., Sez. I, 17 marzo 2004, n. 5391
Principio: con la limitazione degli obblighi ai crediti ammessi, l’assuntore non è legittimato passivo rispetto al creditore non insinuato; quest’ultimo può rivolgersi soltanto al debitore.
Rilevanza: è la pronuncia cardine sul rimedio del creditore fuori dal perimetro; agire contro l’assuntore porterebbe a un rigetto.
3. Cass. civ., Sez. V, 3 marzo 2000, n. 2400
Principio: in mancanza di limitazione, l’assuntore deve pagare nella percentuale concordataria anche i creditori concorsuali che non si sono insinuati; dopo l’omologazione e la liberazione del debitore, le vicende esecutive riguardano l’assuntore.
Rilevanza: mostra il “rovescio” della clausola: senza di essa, il perimetro si allarga a tutti i creditori anteriori.
4. Cass. civ., Sez. I, 2 dicembre 2003, n. 18382
Principio: se la proposta non prevede la liberazione del debitore originario, l’assuntore non ne prende il posto ma si aggiunge come garante e coobbligato.
Rilevanza: aiuta a capire chi risponde, e per cosa, quando la proposta è formulata come accollo cumulativo.
5. Cass. civ., Sez. III, 30 novembre 2010, n. 24263
Principio: l’assuntore è successore a titolo particolare del debitore solo se subentra nei debiti con contestuale liberazione di quest’ultimo; altrimenti resta un terzo, privo di legittimazione a interloquire nelle esecuzioni contro il debitore.
Rilevanza: conferma che la struttura dell’assunzione (liberatoria o cumulativa) incide sulle azioni dei creditori, compresi quelli fuori dal perimetro.
6. Cass. civ., Sez. I, 27 ottobre 2000, n. 14143
Principio: il creditore che, in opposizione allo stato passivo, abbia fatto valere un solo titolo di prelazione coperto da giudicato non può opporre all’assuntore una prelazione diversa.
Rilevanza: il perimetro tutelato coincide con quanto accertato nello stato passivo, anche quanto al rango del credito.
7. Cass. civ., Sez. I, 10 febbraio 2011, n. 3274
Principio: il proponente va identificato per verificarne legittimazione e capacità di adempiere; l’abuso del diritto nella proposta sussiste quando il sacrificio imposto eccede il necessario, ma non per la sola disparità di trattamento tra creditori; la cessione delle revocatorie al terzo non è di per sé abusiva.
Rilevanza: indica i margini, stretti, per contestare una proposta con assunzione e limitazione.
8. Cass. civ., Sez. VI, 22 febbraio 2012, n. 2674
Principio: è ammissibile la proposta del terzo che si riservi l’eventuale eccedenza di valore dei beni trasferiti, se ragionevole, quale compenso del rischio.
Rilevanza: spiega la logica economica dell’assunzione, che la limitazione del perimetro contribuisce a rendere calcolabile.
9. Cass. civ., Sez. I, 28 febbraio 2007, n. 4766
Principio: in caso di cessione delle azioni revocatorie al terzo, la chiusura non le rende improcedibili; si verifica una successione a titolo particolare e la legittimazione del curatore viene meno con il decreto che accerta l’esecuzione del concordato.
Rilevanza: chiarisce fino a quando operano gli organi della procedura, cioè la tutela dei creditori nel perimetro.
10. Cass. civ., Sez. III, ord. 3 marzo 2023, n. 6393
Principio: nel concordato con assunzione e cessione delle revocatorie, quando il trasferimento dipende dalla completa esecuzione, l’effetto traslativo si produce con il provvedimento del giudice delegato che ne accerta l’esecuzione; fino ad allora gli organi restano in carica per la sorveglianza e i creditori restano protetti.
Rilevanza: è la pronuncia più recente tra quelle verificate e conferma che la vigilanza riguarda gli impegni assunti verso i creditori del perimetro.
11. Cass. civ., Sez. I, 26 aprile 2003, n. 6587
Principio: la cessione delle azioni revocatorie all’assuntore deve essere espressamente prevista nella proposta e recepita nell’omologazione; non si desume dalla sola cessione dei beni.
Rilevanza: come per la clausola di limitazione, conta ciò che la proposta dice espressamente: nulla si presume a favore dell’assuntore.
Su questa base, il quadro è coerente: la limitazione è legittima se scritta, diventa intangibile con il giudicato, e sposta il creditore escluso dall’assuntore al debitore, senza toccare garanti e coobbligati.
“E voi, concretamente, cosa fate?”
Lavoriamo su questa clausola da entrambi i lati: per chi deve valutare o costruire una proposta e per chi rischia di restarne fuori. Ecco gli strumenti, uno per uno.
- Leggiamo la proposta e isoliamo la clausola di perimetro, verificando se la limitazione c’è, come è formulata e quale data di riferimento utilizza.
- Ricostruiamo la cronologia documentale confrontando le date di deposito della proposta, delle domande tardive e delle opposizioni, per stabilire con certezza se il credito è dentro o fuori.
- Prepariamo e depositiamo le domande di ammissione e le domande tardive, curando i tempi in modo da precedere, quando possibile, il deposito di una proposta di concordato.
- Valutiamo l’opposizione all’omologazione, individuando motivi concreti (perimetro mal costruito, date errate, profili di abuso) ed escludendo contestazioni prive di base.
- Verifichiamo la struttura dell’assunzione (liberatoria o cumulativa) per capire se il debitore resta coobbligato e contro chi conviene agire.
- Individuiamo garanti, fideiussori e coobbligati e impostiamo le azioni per l’intero che il concordato lascia intatte.
- Impostiamo l’azione contro il debitore tornato in bonis, calcolando la misura del credito esigibile e verificando prescrizione e atti interruttivi.
- Per l’imprenditore, analizziamo l’esposizione residua verso i creditori fuori dal perimetro e i presupposti dell’esdebitazione, con i debiti che ne resterebbero esclusi.
- Per il terzo proponente, redigiamo una clausola di limitazione chiara, coordinata con la cessione dei beni e delle azioni, per evitare che un’omissione allarghi gli obblighi.
- Coordiniamo i profili fiscali e contributivi dei crediti coinvolti, compresi i tributi locali alla luce del D.Lgs. 147/2026.
L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.
In questo tema pesa in modo particolare la qualifica di Esperto Negoziatore: chi lavora nella composizione negoziata è abituato a leggere una soluzione concordata misurando il perimetro dei creditori coinvolti e quello di chi ne resta fuori. La qualifica di Gestore della crisi e il ruolo di fiduciario OCC aggiungono l’esperienza sul debitore che, chiusa la procedura, deve affrontare i debiti residui e valutare la propria liberazione.
La strategia resta la stessa dall’analisi iniziale fino all’eventuale giudizio in Cassazione: stesso difensore, stessa linea, senza passaggi di mano tra un grado e l’altro. Lo staff è multidisciplinare: avvocati e commercialisti lavorano insieme sullo stesso fascicolo, perché stato passivo, percentuali concordatarie e posizioni fiscali vanno lette insieme.
In sintesi: tre messaggi da portare via
Primo: l’assuntore può limitare i propri obblighi, ma solo se lo scrive e solo entro il perimetro fissato dalla legge: ammessi anche provvisoriamente, opponenti, tardivi alla data della proposta. Senza clausola, risponde anche verso i non insinuati nella percentuale concordataria.
Secondo: il creditore fuori dal perimetro non perde il credito, cambia interlocutore. Agisce verso il debitore, nei limiti che il concordato e l’eventuale esdebitazione consentono, e conserva per l’intero le azioni contro garanti e coobbligati.
Terzo: il tempo decide quasi tutto. Domande tardive prima della proposta, contestazioni prima del giudicato: dopo, la clausola diventa intangibile.
Lo Studio Monardo segue questa materia con una competenza specifica: l’Avv. Monardo è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, abituato a costruire e valutare soluzioni concordate e il loro perimetro, ed è Gestore della crisi L. 3/2012 e fiduciario di un OCC, ruolo che lo porta a seguire il debitore anche dopo la chiusura, quando i creditori rimasti fuori si fanno avanti e l’esdebitazione diventa decisiva.
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