Il Fondo Nazionale Di Garanzia Rimborsa I Clienti Di Una SIM In Liquidazione Coatta Amministrativa?

Il Fondo nazionale di garanzia rimborsa i clienti di una SIM in liquidazione coatta amministrativa? La risposta breve è sì, ma solo in parte, solo per certi crediti e solo dopo che quei crediti sono stati riconosciuti nella procedura. Il Fondo non restituisce il portafoglio e non copre le perdite di mercato. Indennizza, fino a 20.000 euro per investitore, il credito del cliente che la SIM non è riuscita a restituire: denaro, strumenti finanziari o il loro controvalore. Il credito deve essere ammesso allo stato passivo e gli organi della procedura devono attestarne l’origine.

Prima ancora del Fondo, però, il cliente ha un’altra strada, che spesso vale di più: farsi restituire i beni rimasti separati dal patrimonio della SIM. Dopo restano l’indennizzo e, per l’eventuale eccedenza, il concorso con gli altri creditori. Le strade sono tre e possono sommarsi, ma ognuna ha i suoi presupposti, i suoi termini e i suoi limiti. Non esiste una risposta valida per tutti i clienti, ed è proprio questo il punto: lo stesso dissesto può tradursi in una restituzione integrale per un investitore e in un indennizzo parziale per un altro.

Qui la competenza in gioco è precisa. La liquidazione di una SIM sta all’incrocio fra diritto dei mercati finanziari, disciplina bancaria della liquidazione coatta e diritto della crisi d’impresa. Per questo la affrontiamo con lo staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario coordinato dall’Avv. Giuseppe Angelo Monardo, che è anche Esperto Negoziatore della crisi d’impresa (D.L. 118/2021) e conosce dall’interno le procedure concorsuali in cui si accertano i crediti. A questo si aggiunge l’abilitazione al patrocinio in Cassazione, che conta quando l’accertamento del credito arriva fino all’ultimo grado.

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Il quadro di partenza: patrimonio separato, procedura bancaria e sistema di indennizzo

Per confrontare le strade servono tre concetti. Sono pochi, ma nessuno si può saltare.

La separazione patrimoniale (art. 22 TUF)

L’art. 22 del Testo unico della finanza (D.Lgs. 58/1998), nel testo pubblicato da Brocardi aggiornato al 7/8/2026, stabilisce che gli strumenti finanziari e le somme di denaro dei singoli clienti detenuti dalla SIM costituiscono un patrimonio distinto sia da quello della SIM sia da quello degli altri clienti. Sul patrimonio del cliente non possono agire i creditori della SIM né quelli del depositario o del sub-depositario. Possono agire soltanto i creditori del cliente stesso. Il comma 2 esclude la compensazione legale e giudiziale sui conti presso terzi e vieta di pattuire quella convenzionale con i crediti del depositario verso l’intermediario. Il comma 3 vieta alla SIM di usare gli strumenti dei clienti, nel proprio interesse o in quello di terzi, senza il loro consenso scritto.

I commi 1 e 3 sono stati modificati dal D.Lgs. 27 marzo 2026 n. 47, la riforma del TUF. Per l’art. 11, comma 3, dello stesso decreto, le modifiche alla parte II, titoli II e III, si applicano dopo nove mesi dall’entrata in vigore. Il principio di fondo resta: ciò che è del cliente non entra nella massa da dividere fra i creditori della SIM.

La liquidazione coatta della SIM (art. 57 TUF e artt. 80-94 TUB)

La SIM non va in liquidazione giudiziale come un’impresa qualsiasi. L’art. 57 TUF, nel testo vigente letto su Brocardi (aggiornato al 7/8/2026 e già modificato dal D.Lgs. 47/2026), prevede che il Ministro dell’economia, su proposta della Banca d’Italia o della CONSOB, possa revocare l’autorizzazione e disporre la liquidazione coatta amministrativa. I presupposti sono irregolarità o violazioni di eccezionale gravità, perdite di rilevante entità o l’incapacità di pagare i debiti alle scadenze. La liquidazione può essere chiesta anche dagli organi della società. La procedura è diretta dalla Banca d’Italia, che applica, in quanto compatibili, gli artt. 80-94 del Testo unico bancario (D.Lgs. 385/1993).

Due commi dell’art. 57 interessano direttamente il cliente:
– il comma 4: i commissari depositano gli elenchi dei creditori ammessi, con le prelazioni e l’ordine, e i clienti che hanno diritto alla restituzione sono iscritti in una sezione separata dello stato passivo;
– il comma 5: chi contesta lo stato passivo ha un termine di quindici giorni per l’opposizione.

Le regole sulle restituzioni (art. 91 TUB)

L’art. 91 TUB (Brocardi, aggiornato al 19/6/2026) è la norma che decide quanto torna al cliente. Il comma 1 incarica i commissari di restituire i beni e gli strumenti finanziari relativi ai servizi di investimento e di ripartire l’attivo secondo l’ordine dell’art. 221 del Codice della crisi. Il comma 2 regola il caso in cui la separazione fra patrimonio dell’intermediario e patrimonio dei clienti è stata rispettata, ma i clienti non sono stati separati fra loro o gli strumenti rinvenuti non bastano: allora le restituzioni avvengono in proporzione ai diritti ammessi nella sezione separata, oppure con liquidazione e riparto proporzionale. Il comma 3 dice che i clienti della sezione separata concorrono con i chirografari per l’intero, se la separazione dal patrimonio dell’intermediario manca, oppure per la parte rimasta insoddisfatta.

Il sistema di indennizzo (art. 59 TUF)

L’art. 59 TUF (Brocardi, aggiornato al 7/8/2026) subordina l’autorizzazione della SIM all’adesione a un sistema di indennizzo riconosciuto dal Ministero dell’economia. I commi che contano per il cliente sono tre:
– il comma 4: il sistema che paga subentra nei diritti dell’investitore fino all’importo pagato;
– il comma 5: gli organi della procedura verificano e attestano se i crediti ammessi allo stato passivo derivano da servizi tutelati;
– il comma 6: per le controversie è competente il giudice del luogo in cui il sistema ha la sede legale.

Il sistema è il Fondo nazionale di garanzia, istituito dall’art. 15 della L. 2 gennaio 1991 n. 1. Il suo statuto e il suo regolamento operativo sono stati approvati con decreto del Ministero dell’economia e delle finanze del 29 marzo 2016, pubblicato nella Gazzetta Ufficiale n. 91 del 19/4/2016 e in vigore dal 1° maggio 2016.

Quale disciplina si applica

La liquidazione coatta della SIM segue la disciplina speciale di TUF e TUB. Le norme generali sulla liquidazione coatta del Codice della crisi (artt. 293 ss.) valgono solo dove le norme speciali non provvedono. L’art. 91 TUB rinvia oggi all’art. 221 CCII per l’ordine di distribuzione. Dove lo statuto del Fondo o le leggi speciali parlano ancora di “fallimento”, l’art. 349 CCII fa leggere “liquidazione giudiziale”. Le procedure aperte prima delle modifiche introdotte dal Codice e dal D.Lgs. 47/2026 vanno verificate caso per caso sul testo applicabile alla data di apertura.

Prima strada: la restituzione dalla sezione separata

In cosa consiste

È la strada che deriva direttamente dall’art. 22 TUF. Il cliente non chiede di essere pagato: chiede indietro ciò che è suo. Titoli, quote di fondi, azioni, obbligazioni e liquidità registrati a suo nome nei conti separati non sono beni della SIM. Il commissario liquidatore li individua, li iscrive nella sezione separata dello stato passivo (art. 57 c. 4 TUF) e li restituisce con le modalità dell’art. 91 TUB, anche con restituzioni parziali anticipate (art. 91 c. 4, con il parere del comitato di sorveglianza e l’autorizzazione della Banca d’Italia).

Quando ha senso: tre scenari

1. Il portafoglio è integro e separato. La SIM ha rispettato la doppia separazione: gli strumenti stanno presso un depositario, su conti intestati alla SIM per conto della clientela, e la contabilità interna permette di attribuirli a ciascun cliente. Qui la restituzione è piena e il Fondo non entra in gioco.
2. Il portafoglio è separato, ma mancano dei titoli. Gli strumenti di un certo genere non bastano per tutti i clienti che ne sono titolari. Si applica l’art. 91 c. 2 TUB: ciascuno riceve una quota proporzionale e il resto diventa un credito.
3. La separazione c’è solo in parte. Una parte della liquidità è finita nei conti della SIM o è stata usata. Per quella parte la restituzione non è possibile e il cliente concorre come creditore (art. 91 c. 3 TUB).

Come si esegue, in sintesi

Il cliente riceve dai commissari la comunicazione sulla propria posizione. Ne verifica la corrispondenza con gli estratti conto e con i rendiconti periodici. Presenta reclamo se la posizione è sbagliata e, dopo il deposito dello stato passivo, propone opposizione entro quindici giorni (art. 57 c. 5 TUF).

La giurisprudenza sulla liquidazione coatta in generale, resa sulla legge fallimentare, aiuta a capire la natura di questi passaggi. Le Sezioni Unite hanno qualificato la liquidazione coatta come procedura amministrativa. Il deposito dello stato passivo da parte del commissario non è quindi un atto giurisdizionale, e all’opposizione non si applica il termine lungo dell’art. 327 c.p.c. (Cass. SU 15/10/2008 n. 25174, massima Brocardi sull’art. 209 l.fall.). Un’altra pronuncia ha fissato in trenta giorni il termine generale di opposizione nella liquidazione coatta disciplinata dalla legge fallimentare (Cass. Sez. I 23/7/2010 n. 17337, stessa fonte). Per la SIM vale invece il termine speciale di quindici giorni dell’art. 57 c. 5 TUF: il confronto mostra quanto sia rischioso ragionare sui termini generali della liquidazione coatta. Per la liquidazione degli enti creditizi, la Cassazione ha precisato che anche il ricorso per cassazione contro la sentenza sull’opposizione è soggetto a un termine dimezzato (Cass. Sez. I 6/8/2009 n. 18013, stessa fonte). Anche questa è una regola resa sulla disciplina previgente, da verificare sul rito oggi applicabile. Le domande tardive concorrono solo alle restituzioni successive (art. 91 cc. 8-9 TUB). È quindi essenziale non perdere i primi passaggi.

I vantaggi

Il pregio principale è che la restituzione non ha tetto: se il patrimonio separato è capiente, il cliente recupera tutto, anche cifre molto superiori ai 20.000 euro dell’indennizzo. Un secondo vantaggio è che il cliente non concorre con gli altri creditori, perché i beni separati non entrano nella massa attiva. Un terzo è che gli strumenti restano in natura: chi li riceve può decidere se tenerli o venderli, senza subire una liquidazione forzata in un momento sfavorevole. Per gli strumenti non ancora restituiti, l’art. 91 c. 11 TUB impone ai commissari una gestione conservativa orientata a ridurre il rischio.

I rischi e il rovescio della medaglia

Il rovescio della medaglia è che la restituzione funziona solo se i beni ci sono e sono riconoscibili. La Cassazione, in pronunce rese sulla disciplina precedente, ha distinto con nettezza i casi. Quando la SIM ha gestito i patrimoni violando la doppia separazione, al cliente resta solo un diritto di credito, che concorre con quelli degli altri creditori (Cass. 5/4/2006 n. 7878 e Cass. 11/3/2005 n. 5383, entrambe riportate da O. Desiato su judicium.it). Quando invece gli strumenti rinvenuti non bastano per tutti, la rivendica si accoglie, ma la restituzione avviene pro quota, in proporzione a quanto rivendicato e a quanto rinvenuto, genere per genere (Cass. 12/6/2007 n. 13762, stessa fonte). L’art. 91 c. 2 TUB ha poi codificato questo criterio. Nello stesso senso, sempre sulla legge fallimentare, la Cassazione ha affermato che chi rivendica somme depositate presso un intermediario può farlo solo se la doppia separazione patrimoniale è stata rispettata. In caso contrario vanta un semplice credito verso il depositario, in concorso con gli altri creditori (Cass. Sez. I 12/2/2008 n. 3380, massima Brocardi sull’art. 209 l.fall.).

Il punto è ancora più delicato per il denaro. Una pronuncia sulla liquidazione coatta di una compagnia assicurativa, quindi in un settore diverso ma con lo stesso problema, ha affermato che la rivendica delle somme sui conti individuali presuppone la separazione patrimoniale. Senza separazione si applica l’art. 1782 c.c. sul deposito irregolare: il depositario diventa proprietario del denaro e il depositante ha solo un credito da insinuare al passivo (Cass. 6/3/2015 n. 4627, riportata nello stesso saggio). A fronte del vantaggio di un recupero senza tetto, la restituzione dipende quindi da un fatto che il cliente non controlla: come la SIM ha tenuto i conti.

Pronunce a supporto

Cass. 13762/2007 per il riparto proporzionale fra rivendicanti; Cass. 7878/2006 e 5383/2005 per le conseguenze della mancata doppia separazione; Cass. 4627/2015 per il denaro privo di separazione. Tutte sono rese su discipline anteriori al Codice della crisi e, in parte, al testo attuale del TUF.

Profilo ideale: il cliente che ha strumenti finanziari e liquidità registrati a suo nome in conti separati e ben documentati, con estratti e rendiconti coerenti con le scritture della SIM.

Seconda strada: l’indennizzo del Fondo nazionale di garanzia

In cosa consiste

È la risposta diretta alla domanda del titolo. Il Fondo non sostituisce la restituzione: interviene sulla parte che la restituzione non copre. Lo statuto (art. 29) e il regolamento operativo (artt. 13-23), approvati con il D.M. 29/3/2016, fissano gli elementi essenziali:
– il Fondo indennizza ciascun investitore fino a 20.000 euro (statuto art. 29 c. 1; regolamento art. 15 c. 1);
– l’indennizzo è pari ai crediti ammessi allo stato passivo, al netto dei riparti parziali già ricevuti, e nessuno può ottenere più di quanto vanta complessivamente (regolamento art. 15 c. 6);
– sono tutelati i crediti derivanti dalla mancata restituzione, totale o parziale, di denaro o strumenti finanziari o del loro controvalore, nell’ambito di servizi e attività di investimento o del servizio accessorio (statuto art. 29; regolamento art. 13 c. 2).

I presupposti

L’intervento richiede tre condizioni, che si sommano:
1. un provvedimento di apertura: il decreto di liquidazione coatta amministrativa, oppure la sentenza che apre la procedura giudiziale (lo statuto parla ancora di “fallimento”, da leggere come liquidazione giudiziale per l’art. 349 CCII), oppure la sentenza di omologazione del concordato preventivo;
2. un credito iscritto allo stato passivo, nella sezione separata o fra i chirografari, e riconosciuto in via definitiva (regolamento art. 14);
3. l’attestazione degli organi della procedura che il credito deriva da servizi di investimento e dalla mancata restituzione (regolamento art. 13 c. 3). Questa attestazione è la stessa prevista dall’art. 59 c. 5 TUF.

La domanda e i tempi

La domanda al Fondo va presentata con firma digitale o autografa, con copia del documento d’identità e del codice fiscale, tramite PEC, raccomandata con ricevuta di ritorno o altro mezzo che provi il ricevimento (regolamento art. 16). Alla domanda si allegano: copia autentica dello stato passivo, certificato della cancelleria, provvedimenti giudiziari rilevanti, attestazione degli organi della procedura e dichiarazione sostitutiva sull’assenza di cause di esclusione.

Il termine è di 180 giorni dalla pubblicazione dell’avviso o dalla comunicazione previsti dalla legge. Il regolamento prevede regole specifiche per i crediti ammessi con riserva, per quelli tardivi, opposti o in concordato (art. 17 c. 1). Il termine non è opponibile all’investitore che provi un impedimento a lui non imputabile (art. 17 c. 2). In ogni caso le domande devono arrivare prima del riparto finale dell’attivo (art. 17 c. 3).

Il Fondo accerta le proprie disponibilità entro dieci giorni dalla scadenza del termine e, di norma, paga entro novanta giorni dalla presentazione dei documenti (art. 18). Per i crediti con riserva, opposti o impugnati, gli importi vengono accantonati su conti individuali infruttiferi (artt. 18 c. 4 e 22 c. 3). In circostanze eccezionali il Fondo può chiedere al Ministero una proroga dei termini (art. 19).

Chi resta fuori

L’art. 28 dello statuto esclude intere categorie di investitori:
– banche, SIM, SGR e imprese di investimento;
– enti pubblici e sovranazionali;
– OICR, fondi pensione e imprese di assicurazione;
– società del gruppo e soci con almeno il 5% del capitale;
– amministratori, dirigenti e sindaci della SIM e soci della società di revisione;
– investitori condannati per riciclaggio o che hanno concorso all’insolvenza;
– i parenti fino al quarto grado di questi soggetti.

L’indennizzo, inoltre, non si cumula con quello dei sistemi di garanzia dei depositi dell’art. 96-bis TUB (statuto art. 30).

Quando ha senso: tre scenari

1. Il cliente aveva liquidità sul conto della SIM che non risulta separata. Il credito di restituzione viene ammesso e attestato: entro 20.000 euro il Fondo lo copre per intero.
2. La restituzione pro quota lascia uno scoperto. Dopo il riparto dell’art. 91 c. 2 TUB rimane un credito per la differenza: il Fondo indennizza lo scoperto, al netto di quanto già ricevuto.
3. Il cliente ha un portafoglio piccolo e quasi interamente sottratto. Per chi aveva investito meno di 20.000 euro, il Fondo può rappresentare la quasi totalità del recupero, e in tempi molto più brevi di quelli dei riparti concorsuali.

I vantaggi

Il vantaggio dirimente è il tempo. Il Fondo paga con tempi amministrativi, mentre i riparti di una liquidazione coatta possono richiedere anni. Un secondo vantaggio è la certezza: non dipende da quanto attivo riesce a realizzare il commissario, ma dalle disponibilità del Fondo, alimentato dai contributi degli intermediari aderenti. Un terzo vantaggio riguarda l’accesso. La Corte di giustizia UE (Sez. II, 25/6/2015, causa C-671/13, su dirittobancario.it) ha chiarito che la direttiva 97/9/CE sull’indennizzo degli investitori osta a una norma nazionale che subordini l’accesso al sistema alla prova che l’intermediario abbia trasferito o usato fondi o titoli senza il consenso dell’investitore. Il giudice nazionale deve disapplicare una norma di questo tipo, quando la direttiva è invocabile contro l’organismo. La stessa sentenza ha precisato che l’esclusione di un credito dalla garanzia dei depositi non lo esclude automaticamente dalla tutela degli investitori.

I rischi e il rovescio della medaglia

Il primo limite è il tetto di 20.000 euro. Per portafogli di rilievo, l’indennizzo è una frazione del dovuto. Il secondo è che il Fondo arriva solo dopo l’accertamento del passivo: se il credito non è ammesso, o è ammesso per un importo minore, l’indennizzo segue quell’esito. Il terzo riguarda il perimetro. Il regolamento parla di crediti da mancata restituzione di denaro o strumenti; le pretese di natura diversa, come il risarcimento per una consulenza inadeguata o per un investimento sconsigliabile, restano fuori dal testo letterale della copertura. Vanno fatte valere nel concorso, con le regole ordinarie. Il quarto è la surroga: per l’art. 59 c. 4 TUF e l’art. 31 dello statuto, il Fondo che paga subentra nei diritti dell’investitore e incassa i riparti fino all’importo versato. Il cliente non può quindi sommare l’indennizzo pieno e il riparto pieno sullo stesso credito. Infine, se le risorse non bastano, i pagamenti diventano parziali e proporzionali, secondo l’ordine di priorità del regolamento (artt. 20-21).

Pronunce a supporto

CGUE C-671/13 del 25/6/2015 sull’accesso al sistema di indennizzo e sul rapporto con la garanzia dei depositi. Le pronunce sulla doppia separazione citate per la prima strada spiegano perché, in concreto, il credito che arriva al Fondo nasce quasi sempre da un difetto di separazione o da un ammanco.

Il percorso della domanda al Fondo, passo per passo

Per capire quando il Fondo paga davvero, conviene seguire la sequenza degli atti. Ogni passaggio dipende dal precedente e nessuno si può saltare.

Fase	Chi agisce	Che cosa succede	Riferimento
Apertura	Ministero dell’economia, su proposta di Banca d’Italia o CONSOB	Revoca dell’autorizzazione e liquidazione coatta; nomina dei commissari	Art. 57 c. 1 TUF
Comunicazione ai clienti e reclami	Commissari, clienti	Il cliente controlla la posizione comunicata e presenta reclamo o domanda	Artt. 86 e 91 c. 8 TUB, richiamati dall’art. 57 c. 3 TUF
Deposito dello stato passivo	Commissari	Elenco dei creditori ammessi e sezione separata per le restituzioni	Art. 57 c. 4 TUF
Opposizione	Cliente escluso o ammesso solo in parte	Ricorso nel termine di quindici giorni	Art. 57 c. 5 TUF
Attestazione	Organi della procedura	Dichiarano che il credito deriva da servizi di investimento e da mancata restituzione	Art. 59 c. 5 TUF; regolamento art. 13 c. 3
Domanda al Fondo	Cliente	Istanza documentata entro 180 giorni, e comunque prima del riparto finale	Regolamento artt. 16-17
Pagamento	Fondo	Accertamento delle disponibilità entro dieci giorni; pagamento di norma entro novanta giorni dai documenti	Regolamento art. 18
Surroga	Fondo	Subentra nei riparti fino all’importo pagato	Art. 59 c. 4 TUF; statuto art. 31

Due osservazioni completano il quadro. La prima riguarda l’attestazione. È un atto degli organi della procedura, non del Fondo. Se il commissario ammette il credito senza qualificarlo, o lo qualifica come risarcitorio, il Fondo non ha la base per pagare. Una buona parte dell’indennizzo si decide quindi già nel modo in cui il cliente descrive la propria pretesa nella domanda al commissario. La seconda riguarda il rapporto fra tempi. Il termine di 180 giorni decorre dall’avviso o dalla comunicazione previsti dalla legge, non dalla conclusione dei giudizi. Chi attende l’esito di un’opposizione prima di rivolgersi al Fondo rischia di lasciarlo scadere. La soluzione prevista dal regolamento è opposta: presentare la domanda nei termini e lasciare che il Fondo accantoni l’importo fino alla definizione del giudizio.

Le operazioni cointestate e le società

Il regolamento contiene alcune regole che cambiano il calcolo del tetto (art. 15 cc. 2-4):
– nelle operazioni congiunte, come un portafoglio cointestato fra coniugi, ciascun investitore è considerato singolarmente, e in mancanza di prova contraria si presumono quote uguali;
– se l’investimento appartiene a una società o a un’associazione, i soci o membri non moltiplicano il tetto: l’investimento è trattato come quello di un unico investitore.

Un portafoglio cointestato da 36.840 euro interamente non restituito, con quote uguali, dà quindi luogo a due posizioni da 18.420 euro, ciascuna sotto il tetto. Lo stesso importo intestato a una società semplice resta invece una posizione unica, indennizzabile fino a 20.000 euro. La forma dell’intestazione, decisa magari molti anni prima, pesa sull’indennizzo più di quanto si immagini.

Profilo ideale: il cliente con uno scoperto non superiore a 20.000 euro, un credito ammesso e attestato come derivante da mancata restituzione, nessuna causa di esclusione, e la necessità di recuperare in tempi brevi.

Terza strada: il concorso per l’eccedenza e le pretese risarcitorie

In cosa consiste

È la strada residuale, ma non secondaria. Riguarda tutto ciò che non torna con la restituzione e non è coperto dal Fondo:
– la parte del credito di restituzione che supera i 20.000 euro;
– i crediti esclusi dall’indennizzo per la categoria dell’investitore;
– le pretese risarcitorie verso la SIM per violazione delle regole di condotta.

Questi crediti concorrono con i chirografari ai sensi dell’art. 91 c. 3 TUB e dell’art. 221 CCII, richiamato dall’art. 91 c. 1. Il cliente partecipa ai riparti man mano che il commissario realizza l’attivo, ed eventualmente anche alle somme recuperate con le azioni di responsabilità.

Le azioni di responsabilità

L’art. 2394-bis c.c., modificato dal D.Lgs. 47/2026 e in vigore dal 29/4/2026, attribuisce agli organi della procedura, e quindi anche al commissario liquidatore nella liquidazione coatta, le azioni di responsabilità contro gli esponenti aziendali. Queste azioni vanno proposte, a pena di decadenza, entro due anni dalla sentenza di apertura della liquidazione giudiziale o dalla sentenza che dichiara lo stato di insolvenza. Il Tribunale di Bari, con ordinanza del 15/6/2026 (letta in sintesi su ecnews), in quella che risulta la prima lettura di merito ha fatto decorrere i due anni dal 29/4/2026 per le procedure già aperte. Ciò che il commissario recupera con queste azioni accresce l’attivo da ripartire, anche a favore dei clienti chirografari.

Quando ha senso: tre scenari

1. Lo scoperto supera i 20.000 euro. Il Fondo paga fino al tetto e per il resto il cliente resta creditore nel concorso.
2. Il cliente è escluso dal Fondo, ad esempio perché socio con almeno il 5% del capitale o parente entro il quarto grado di un amministratore. Gli resta solo il concorso.
3. Il cliente lamenta un danno da operazioni non adeguate, non un ammanco. In questo caso la pretesa ha natura risarcitoria, si insinua al passivo e va provata secondo le regole ordinarie.

Come si esegue, in sintesi

Si presenta la domanda o il reclamo al commissario nei termini comunicati. Si verifica la collocazione nello stato passivo e, se il credito è escluso o ridotto, si propone opposizione entro quindici giorni. Poi si seguono i riparti. Chi arriva tardi concorre solo ai riparti successivi (art. 91 cc. 8-9 TUB).

I vantaggi

L’elemento dirimente è che questa strada non ha tetto e copre anche crediti che il Fondo non considera. È anche l’unica che dà accesso al risultato delle azioni contro gli esponenti della SIM. Inoltre, durante l’accertamento non serve rinunciare alle altre strade: lo stesso credito può essere indennizzato fino a 20.000 euro e, per l’eccedenza, partecipare ai riparti.

I rischi e il rovescio della medaglia

Il rovescio della medaglia è l’incertezza. Quanto e quando si incassa dipende dall’attivo realizzato, dai crediti prededucibili e dall’ordine di distribuzione. Nelle liquidazioni di intermediari i riparti possono essere modesti e lontani nel tempo. Va soppesato anche il rischio processuale: una pretesa risarcitoria richiede prova del fatto, del danno e del nesso, e nel concorso l’onere probatorio resta a carico del creditore. Le pronunce già citate (Cass. 7878/2006, 5383/2005, 4627/2015) mostrano proprio questo passaggio: quando manca la separazione, il cliente perde la posizione di proprietario e diventa un creditore come gli altri.

Le società di gestione: un confronto utile

Il discorso cambia se l’investitore non ha un portafoglio presso la SIM, ma quote di un fondo comune gestito da una SGR. La Cassazione ha ricostruito il fondo comune come patrimonio separato della società di gestione, distinguendo la titolarità formale della SGR da quella sostanziale degli investitori (Cass. 15/7/2010 n. 16605). Ha poi ribadito che i fondi chiusi immobiliari non hanno soggettività giuridica (Cass. 8/5/2019 n. 12602). Entrambe le pronunce sono riportate da C. Picciau nella Milan Law Review, n. 2/2025. Per l’art. 57 c. 3-bis TUF, nella liquidazione di una SGR i commissari liquidano o cedono i fondi gestiti e i partecipanti hanno diritto al residuo netto. La tutela dei partecipanti passa quindi per la separazione del fondo prima che per l’indennizzo.

Profilo ideale: il cliente con un credito elevato, o escluso dal Fondo, o titolare di pretese risarcitorie, che è disposto ad attendere i tempi del concorso.

Le tre strade alla prova dei conti

Le simulazioni che seguono sono ipotesi dimostrative, non casi reali. Usano gli stessi dati di partenza per mostrare come cambia l’esito secondo la strada e secondo lo stato dei conti.

Dati comuni. Una SIM è posta in liquidazione coatta con decreto ministeriale. Il signor X, persona fisica, ha in base ai rendiconti:
– strumenti finanziari per 31.260 euro (titoli di Stato e un ETF);
– liquidità per 16.120 euro;
– in totale, una posizione di 47.380 euro.

Il signor X non è socio, non è parente di esponenti della SIM e non rientra fra gli esclusi.

Simulazione 1: separazione rispettata e beni integri

Il commissario rinviene tutti gli strumenti nel conto del depositario intestato alla SIM per conto della clientela, e anche la liquidità risulta su un conto separato. Il signor X è iscritto nella sezione separata per 47.380 euro e ottiene la restituzione integrale, magari in parte anticipata ai sensi dell’art. 91 c. 4 TUB.

Prima strada: recupero di 47.380 euro. Il Fondo non interviene, perché non c’è una mancata restituzione. La terza strada non serve.

Simulazione 2: ammanco proporzionale e liquidità confusa

Gli strumenti del genere posseduto dal signor X coprono solo il 72% dei diritti dei clienti. Applicando l’art. 91 c. 2 TUB, ricevono titoli per 31.260 × 0,72 = 22.507,20 euro. Restano non restituiti 8.752,80 euro di strumenti. La liquidità di 16.120 euro risulta invece versata sul conto della SIM senza separazione: per l’art. 91 c. 3 TUB è un credito che concorre con i chirografari.

Il credito ammesso per mancata restituzione è quindi 8.752,80 + 16.120 = 24.872,80 euro. I commissari attestano che deriva da servizi di investimento.
– Seconda strada. Il signor X presenta domanda al Fondo entro 180 giorni dall’avviso. Il Fondo indennizza 20.000 euro e si surroga per quell’importo.
– Terza strada. Per i restanti 4.872,80 euro il signor X resta creditore chirografario. Ipotizzando un riparto finale del 18%, incassa altri 877,10 euro. Il resto del riparto sui 20.000 euro surrogati va al Fondo.
– Totale recuperato: 22.507,20 + 20.000 + 877,10 = 43.384,30 euro su 47.380, pari a circa il 91,6%.

Se il signor X avesse lasciato scadere i 180 giorni senza un impedimento a lui non imputabile, avrebbe perso l’indennizzo. Gli sarebbe rimasto il riparto del 18% sull’intero scoperto: 24.872,80 × 0,18 = 4.477,10 euro. Il totale sarebbe sceso a 26.984,30 euro. La differenza fra le due ipotesi dipende quasi tutta da un termine amministrativo.

Simulazione 3: lo stesso cliente aggiunge una pretesa risarcitoria

Oltre all’ammanco della simulazione 2, il signor X sostiene che l’ETF gli fu venduto senza valutarne l’adeguatezza e chiede 9.420 euro di danni per la perdita di valore. Questa pretesa non riguarda una mancata restituzione, ma un danno da condotta. Non entra nel perimetro letterale dell’indennizzo e va insinuata al passivo come credito risarcitorio chirografario.

Se il commissario la esclude, il signor X deve proporre opposizione entro quindici giorni e provarne i presupposti. In caso di ammissione, con lo stesso riparto del 18% incasserebbe 1.695,60 euro in più, con i tempi del concorso. Questi importi non toccano il Fondo e non aumentano l’indennizzo.

Variante: il cliente socio

Se il signor X avesse una partecipazione del 6% nella SIM, l’art. 28 dello statuto lo escluderebbe dal Fondo. Nella simulazione 2 recupererebbe solo la quota proporzionale dei titoli (22.507,20 euro) e il riparto chirografario sull’intero scoperto.

Il confronto in tabella

La tabella mette in fila gli stessi elementi per le tre strade. Va letta tenendo presente che le strade non si escludono: il più delle volte si percorrono insieme, ciascuna per la parte del credito che le compete. Per i costi sono indicati solo quelli previsti dalla legge. Per l’opposizione allo stato passivo occorre verificare caso per caso il contributo unificato dovuto per il giudizio.

Elemento	Restituzione dalla sezione separata	Indennizzo del Fondo nazionale di garanzia	Concorso chirografario e pretese risarcitorie
Base normativa	Art. 22 TUF; art. 57 c. 4 TUF; art. 91 cc. 1-2 TUB	Art. 59 TUF; statuto e regolamento del Fondo (D.M. 29/3/2016)	Art. 91 c. 3 TUB; art. 221 CCII; art. 2394-bis c.c. per le azioni del commissario
Oggetto	Beni del cliente separati e rinvenuti	Credito ammesso per mancata restituzione di denaro o strumenti	Eccedenza oltre il tetto, crediti esclusi, danni
Limite	Nessun tetto, ma pro quota se i beni non bastano	20.000 euro per investitore, al netto dei riparti	Nessun tetto, ma dipende dall’attivo
Tempi	Anche anticipati con restituzioni parziali (art. 91 c. 4 TUB)	Domanda entro 180 giorni; pagamento di norma entro 90 giorni dai documenti	I tempi dei riparti, spesso lunghi
Presupposto chiave	Separazione rispettata e identificabilità dei beni	Ammissione definitiva e attestazione degli organi	Ammissione allo stato passivo
Complessità	Media: verifica delle scritture e dei conti	Bassa o media: domanda documentata	Alta se la pretesa è risarcitoria
Rischio se va male	Il diritto reale degrada a credito	Perdita dell’indennizzo per decorso del termine o per esclusione soggettiva	Riparto basso o nullo
Effetto sugli altri rimedi	Riduce lo scoperto indennizzabile	Il Fondo si surroga nei riparti fino a quanto ha pagato	Si somma all’indennizzo per l’eccedenza
Reversibilità	Errori correggibili solo con reclamo e opposizione nei termini	Termine superabile solo per impedimento non imputabile	Domande tardive ammesse solo ai riparti successivi

I criteri per scegliere (o meglio, per combinare)

Più che scegliere una strada, il cliente deve capire in quale ordine e con quale peso usarle. I criteri che orientano davvero sono cinque.

Prima dei criteri, un chiarimento sul metodo. Il cliente tende a chiedersi “quanto mi dà il Fondo?”. La domanda utile è un’altra: quale parte del mio portafoglio può tornare in natura, quale diventa credito da mancata restituzione e quale è un danno di altro tipo. Solo dopo questa scomposizione si capisce che cosa spetta a ciascuna strada. Saltarla porta a due errori opposti, entrambi costosi: confidare nel Fondo per somme che non copre, oppure trascurarlo per somme che coprirebbe per intero.

Primo criterio: lo stato della separazione. Se dai rendiconti e dalle comunicazioni dei commissari risulta che gli strumenti sono depositati presso terzi su conti della clientela e attribuibili nominativamente, la prima strada ha la precedenza e può assorbire tutto. Se invece la liquidità è confluita nei conti della SIM, quella parte esce dalla restituzione e passa alle altre due strade. Per questo il primo lavoro è documentale: confrontare le posizioni dichiarate con le scritture.

Secondo criterio: l’entità dello scoperto. Se lo scoperto, dopo le restituzioni, non supera 20.000 euro, la seconda strada copre in genere l’intera perdita da mancata restituzione, con tempi relativamente brevi. Se lo supera, il Fondo resta essenziale fino al tetto, ma per il resto pesa la terza strada. A quel punto conta la stima realistica dell’attivo che il commissario potrà realizzare.

Terzo criterio: la natura della pretesa. Una perdita di valore dovuta al mercato non è un ammanco e non è indennizzabile. Una perdita dovuta a una consulenza scorretta è un danno, da far valere nel concorso. Una mancata restituzione è il cuore della copertura. L’elemento dirimente è qualificare correttamente la pretesa già nella domanda al commissario, perché l’attestazione degli organi (art. 59 c. 5 TUF) e quindi l’indennizzo seguono quella qualificazione.

Quarto criterio: la posizione soggettiva. Le esclusioni dell’art. 28 dello statuto sono ampie: soci al 5%, esponenti, parenti fino al quarto grado, intermediari e investitori istituzionali. Chi vi rientra deve puntare tutto sulla restituzione e sul concorso, e verificare con attenzione se l’esclusione sia davvero applicabile alla sua posizione.

Quinto criterio: i termini. Quindici giorni per l’opposizione allo stato passivo (art. 57 c. 5 TUF), 180 giorni per la domanda al Fondo (art. 17 del regolamento), con il limite del riparto finale. Sono termini brevi e indipendenti fra loro. Mancarne uno può far perdere una strada intera, mentre le altre restano aperte.

L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo coordina uno staff multidisciplinare nazionale in diritto bancario e tributario ed è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa: un profilo che legge insieme le regole dell’intermediazione finanziaria e quelle dell’accertamento concorsuale.

Le domande di chi è indeciso

Posso chiedere l’indennizzo prima che il mio credito sia ammesso?
No, nella generalità dei casi. Il regolamento richiede un credito iscritto allo stato passivo e riconosciuto in via definitiva, con l’attestazione degli organi. Per i crediti ammessi con riserva, opposti o impugnati, il Fondo accantona le somme su conti individuali e le paga quando la posizione si definisce. Presentare la domanda nei termini serve comunque a non perdere il diritto.

Se il Fondo mi paga, rinuncio a quello che arriverà dalla procedura?
Non rinunci, ma il Fondo subentra nei tuoi diritti fino a quanto ti ha versato (art. 59 c. 4 TUF; art. 31 dello statuto). I riparti sulla parte indennizzata vanno al Fondo. Su ciò che eccede l’indennizzo continui a concorrere tu.

Ho perso il 40% per colpa del mercato: il Fondo mi rimborsa?
No. Il Fondo copre la mancata restituzione di ciò che era tuo, non l’andamento dei prezzi. Se ritieni che la perdita derivi da violazioni della SIM nella prestazione del servizio, quella è una pretesa risarcitoria. Va insinuata al passivo e segue le regole del concorso.

Ho scoperto tardi che la mia posizione è sbagliata nello stato passivo: è tutto perso?
Dipende. L’opposizione ha un termine breve. Le domande tardive concorrono solo alle restituzioni e ai riparti successivi (art. 91 cc. 8-9 TUB). Per il Fondo, il termine di 180 giorni non è opponibile a chi prova un impedimento non imputabile, ma le domande devono comunque arrivare prima del riparto finale. Prima ci si muove, più strade restano aperte.

La mia SIM era una succursale di un’impresa estera: vale lo stesso discorso?
Non necessariamente. Lo statuto (art. 29 cc. 2-4) e il regolamento (art. 12) dettano regole specifiche per i crediti verso succursali di soggetti aderenti. La copertura può dipendere dal sistema del Paese d’origine e dall’eventuale adesione integrativa al Fondo italiano. Prima di tutto bisogna verificare a quale sistema aderiva l’intermediario per i servizi prestati in Italia.

Avevo anche un conto deposito presso una banca dello stesso gruppo: posso sommare le tutele?
Sono tutele diverse, ma lo stesso credito non può essere indennizzato due volte. L’art. 30 dello statuto esclude il cumulo con l’indennizzo dei sistemi di garanzia dei depositi dell’art. 96-bis TUB. La Corte di giustizia (C-671/13) ha però chiarito che l’esclusione di un credito dalla garanzia dei depositi non lo esclude automaticamente dalla tutela degli investitori. Il punto è qualificare correttamente ogni rapporto.

Le restituzioni parziali riducono l’indennizzo?
Sì. L’indennizzo è calcolato sui crediti ammessi al netto dei riparti parziali già effettuati (regolamento art. 15). Se il commissario anticipa una restituzione del 30%, lo scoperto da indennizzare si riduce di conseguenza. Il cliente non perde nulla: riceve prima una parte da una fonte e il resto dall’altra.

Posso cambiare strada a metà?
Sì, entro certi limiti, perché le strade sono cumulabili e riguardano parti diverse dello stesso credito. Non si può invece “recuperare” una restituzione persa per difetto di separazione: in quel caso il diritto diventa credito e resta tale.

Le pronunce che orientano la scelta

I riferimenti che seguono sono raggruppati per la strada che illuminano. Sono relativamente pochi perché la giurisprudenza sul Fondo nazionale di garanzia è scarsa e poco pubblicata. Molte pronunce sono anteriori al Codice della crisi e all’attuale versione del TUF, e lo indichiamo per ciascuna.

Sulla restituzione dei beni separati

Pronuncia	Principio, riformulato	Perché conta qui
Cass. 12 giugno 2007 n. 13762	Se gli strumenti rinvenuti non bastano per tutti i rivendicanti, la domanda di restituzione si accoglie, ma la consegna avviene in proporzione fra quanto rivendicato e quanto rinvenuto, distinguendo per genere di titoli	Anticipa la regola oggi scritta nell’art. 91 c. 2 TUB e spiega perché, anche con la separazione, lo scoperto possa essere parziale (resa sulla disciplina previgente; fonte: O. Desiato, judicium.it)
Cass. 5 aprile 2006 n. 7878	Se l’intermediario ha gestito i patrimoni violando la doppia separazione, il cliente perde il diritto alla restituzione in natura e conserva solo un credito, che concorre con gli altri	Segna il confine fra la prima strada e le altre due. La massima Brocardi della stessa sentenza (art. 209 l.fall.) aggiunge che, se il fallimento viene convertito in liquidazione coatta, restano fermi gli atti già compiuti, compreso lo stato passivo reso esecutivo (disciplina previgente; fonti: O. Desiato e Brocardi)
Cass. Sez. I 12 febbraio 2008 n. 3380	Le somme affidate a un intermediario si possono rivendicare solo se è stata rispettata la doppia separazione; altrimenti all’investitore resta un credito verso il depositario, in concorso con gli altri	Conferma, sulla legge fallimentare, il confine fra restituzione e concorso (fonte: massima Brocardi, art. 209 l.fall.)
Cass. 11 marzo 2005 n. 5383	Afferma lo stesso principio sulla doppia separazione	Conferma un orientamento consolidato (disciplina previgente; stessa fonte)
Cass. 6 marzo 2015 n. 4627	Nella liquidazione coatta di un’impresa assicurativa, la rivendica di somme su conti individuali presuppone la separazione; senza separazione si applica la regola del deposito irregolare (art. 1782 c.c.) e resta solo un credito da insinuare	Spiega perché la liquidità del cliente è la parte più esposta. È resa in un settore diverso, ma sullo stesso problema (stessa fonte)

Sull’accertamento del passivo nella liquidazione coatta

Pronuncia	Principio, riformulato	Perché conta qui
Cass. SU 15 ottobre 2008 n. 25174	La liquidazione coatta è una procedura amministrativa: il deposito dello stato passivo non è un atto giurisdizionale e all’opposizione non si applica il termine annuale dell’art. 327 c.p.c.	Spiega perché i termini per contestare lo stato passivo sono brevi e vanno presidiati (legge fallimentare; fonte: massima Brocardi, art. 209 l.fall.)
Cass. Sez. I 23 luglio 2010 n. 17337	Nella liquidazione coatta regolata dalla legge fallimentare, il termine per l’opposizione allo stato passivo è di trenta giorni	Fa da contrasto con il termine speciale di quindici giorni dell’art. 57 c. 5 TUF per le SIM (legge fallimentare; stessa fonte)
Cass. Sez. I 6 agosto 2009 n. 18013	Nella liquidazione coatta degli enti creditizi, il ricorso per cassazione contro la sentenza sull’opposizione è soggetto al termine dimezzato	Riguarda la procedura bancaria che l’art. 57 c. 3 TUF estende alle SIM (disciplina previgente; stessa fonte)

Sull’indennizzo

Pronuncia	Principio, riformulato	Perché conta qui
Corte di giustizia UE, Sez. II, 25 giugno 2015, causa C-671/13	La direttiva 97/9/CE osta a una norma nazionale che subordini l’indennizzo alla prova di trasferimenti o utilizzi non autorizzati di fondi o titoli da parte dell’intermediario. Il giudice nazionale deve disapplicarla. L’esclusione di un credito dalla garanzia dei depositi non lo esclude di per sé dalla tutela degli investitori	Limita le condizioni che un sistema di indennizzo può porre e chiarisce il rapporto con la garanzia dei depositi, richiamato anche dal divieto di cumulo dell’art. 30 dello statuto (fonte: dirittobancario.it, 26/6/2015)

Sulla separazione dei patrimoni gestiti (confronto con le SGR)

Pronuncia	Principio, riformulato	Perché conta qui
Cass. 15 luglio 2010 n. 16605	Il fondo comune è un patrimonio separato della società di gestione: la titolarità formale è della SGR, quella sostanziale degli investitori	Mostra che, per chi investe tramite fondi, la tutela primaria è la separazione del fondo e non l’indennizzo (fonte: C. Picciau, Milan Law Review, n. 2/2025)
Cass. 8 maggio 2019 n. 12602	I fondi comuni chiusi immobiliari non hanno soggettività giuridica; si conferma la ricostruzione come patrimonio separato	Conferma che il patrimonio del fondo resta fuori dalla massa della SGR in liquidazione, in coerenza con l’art. 57 c. 3-bis TUF (stessa fonte)

Una pronuncia di merito sulle azioni del commissario

L’ordinanza del Tribunale di Bari del 15 giugno 2026, letta in sintesi su ecnews, è la prima lettura di merito nota sulla decorrenza del termine di decadenza biennale dell’art. 2394-bis c.c. per le procedure già aperte. La riportiamo come orientamento iniziale, non consolidato. Interessa i clienti perché le somme recuperate dal commissario con le azioni di responsabilità alimentano i riparti della terza strada.

Cosa può fare lo Studio Monardo

Davanti alla liquidazione di una SIM il cliente ha bisogno di qualcuno che legga insieme rendiconti, stato passivo e regolamento del Fondo. Ecco cosa facciamo, concretamente.

1. Ricostruiamo la posizione del cliente confrontando contratti, rendiconti periodici ed estratti con la comunicazione ricevuta dai commissari, voce per voce e genere per genere di strumento.
2. Verifichiamo lo stato della separazione patrimoniale sulla base degli atti della procedura, per capire quale parte del portafoglio può essere restituita in natura e quale è destinata a diventare credito.
3. Redigiamo il reclamo al commissario e la domanda di restituzione o di ammissione, qualificando correttamente ogni voce: restituzione, credito da mancata restituzione o pretesa risarcitoria.
4. Proponiamo l’opposizione allo stato passivo nel termine di quindici giorni dell’art. 57 c. 5 TUF, quando il credito è escluso, ridotto o collocato male.
5. Prepariamo e depositiamo la domanda al Fondo nazionale di garanzia entro i 180 giorni, con tutta la documentazione richiesta dal regolamento: stato passivo autentico, certificato di cancelleria, attestazione degli organi e dichiarazioni sostitutive.
6. Controlliamo le cause di esclusione dell’art. 28 dello statuto e, se il Fondo nega l’indennizzo, valutiamo la contestazione davanti al giudice competente indicato dall’art. 59 c. 6 TUF.
7. Seguiamo i riparti e le restituzioni parziali, verificando che gli importi distribuiti tengano conto degli accantonamenti e della surroga del Fondo.
8. Valutiamo quale delle strade regge davanti al giudice nel tuo caso specifico, stimando con i commercialisti dello staff il possibile esito dei riparti e il peso delle pretese risarcitorie.
9. Teniamo d’occhio le azioni di responsabilità promosse dal commissario e i relativi termini, perché incidono sull’attivo da ripartire.

L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.

In una vicenda come questa la leva più importante è la continuità di strategia fino in Cassazione. La qualificazione del credito scelta nella prima domanda al commissario è la stessa che andrà difesa nell’opposizione allo stato passivo, poi davanti al Fondo e, se necessario, nei gradi successivi. Lo stesso difensore segue la linea dall’analisi iniziale all’ultimo grado, senza cambiare mani. Accanto agli avvocati lavorano i commercialisti dello staff, che ricostruiscono i saldi, riconciliano le posizioni titoli e stimano gli scenari di riparto sullo stesso fascicolo.

In chiusura

Il Fondo nazionale di garanzia rimborsa i clienti di una SIM in liquidazione coatta amministrativa, ma solo per il credito da mancata restituzione ammesso allo stato passivo e attestato dagli organi, fino a 20.000 euro, se la domanda arriva nei termini e il cliente non rientra fra gli esclusi. Prima del Fondo viene la restituzione dei beni separati, che non ha tetto. Dopo il Fondo resta il concorso, che copre l’eccedenza e i danni ma ha tempi e risultati incerti. La strada giusta, o la giusta combinazione, dipende dal caso concreto: sbagliarla costa tempo e, a volte, diritti che non si recuperano.

Lo Studio Monardo segue questa materia perché ne riunisce i due versanti. Il diritto bancario e finanziario è il campo dello staff multidisciplinare nazionale coordinato dall’Avv. Monardo. La crisi d’impresa e le procedure concorsuali sono il terreno dell’Esperto Negoziatore ai sensi del D.L. 118/2021. L’abilitazione in Cassazione garantisce che la linea scelta oggi possa essere sostenuta fino all’ultimo grado.

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