Nel concordato liquidatorio il debitore mette a disposizione dei creditori il proprio patrimonio, che viene venduto e distribuito secondo il piano. Fin qui il meccanismo è semplice. Il problema nasce quando alcuni crediti non sono ancora “certi”: dipendono da una condizione che potrebbe non verificarsi (una garanzia prestata per debiti altrui, una causa ancora pendente, un’escussione non ancora avvenuta) oppure maturano soltanto dopo il deposito della domanda. Il rischio principale è duplice: per il creditore, restare fuori dal riparto o vedersi pagare una percentuale ridotta senza averlo previsto; per il debitore, ritrovarsi dopo l’omologazione con debiti che il piano non aveva considerato e che nessun fondo copre.
La risposta breve è questa. I crediti condizionali sorti prima della domanda partecipano al concorso e subiscono la falcidia concordataria, ma le somme loro destinate vanno accantonate finché la condizione non si verifica. I crediti che a quella data non sono ancora sorti, invece, restano fuori dal concordato: non votano, non concorrono e non sono vincolati dall’omologazione. Tutto il lavoro tecnico sta nel distinguere le due categorie, che la giurisprudenza ha tracciato con precisione.
Lo Studio Monardo si occupa di questa materia perché l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021: il censimento dei debiti, compresi quelli eventuali, è la prima operazione di ogni percorso di risanamento o di liquidazione concordata. A questo si aggiunge la qualifica di Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012), che richiede la stessa attività di ricostruzione del passivo, incluse le garanzie personali prestate dal debitore.
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Inquadramento normativo: chi concorre e chi resta fuori
Sul piano normativo il punto di partenza è l’art. 96 del Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza (D.Lgs. 14/2019, testo aggiornato al 12/8/2026, comma modificato dall’art. 23 c. 4 del D.Lgs. 136/2024). La norma dispone che, con riferimento alla data di presentazione della domanda di accesso al concordato preventivo, si applicano l’art. 145 e gli articoli da 153 a 162 del Codice, cioè le regole sugli effetti della liquidazione giudiziale per i creditori.
Tra le norme richiamate c’è l’art. 154 CCII, intitolato “Crediti pecuniari”. Il suo contenuto è articolato in tre regole:
- l’apertura della procedura sospende, ai fini del concorso, il decorso degli interessi convenzionali o legali, salvo che per i crediti garantiti da ipoteca, pegno o privilegio (con il limite dell’art. 153 c. 3);
- i crediti pecuniari si considerano scaduti, agli effetti del concorso, alla data di apertura;
- i crediti condizionali partecipano al concorso secondo le regole degli artt. 204, 226 e 227; tra essi rientrano anche i crediti che possono essere fatti valere contro il debitore solo dopo l’escussione di un obbligato principale.
Per effetto del rinvio dell’art. 96, nel concordato preventivo il momento rilevante non è l’apertura della liquidazione giudiziale ma la presentazione della domanda.
Il secondo pilastro è l’art. 117 CCII (“Effetti del concordato per i creditori”): il concordato omologato è obbligatorio per tutti i creditori anteriori alla pubblicazione nel registro delle imprese della domanda di accesso, che però conservano impregiudicati i diritti contro i coobbligati, i fideiussori del debitore e gli obbligati in via di regresso.
La ratio delle due norme
Va precisato che le due disposizioni lavorano insieme. L’art. 154 stabilisce chi entra nel concorso e come. L’art. 117 stabilisce chi resta vincolato dal concordato una volta omologato. Il criterio è lo stesso: conta il momento in cui il credito è sorto, non quello in cui diventa esigibile. Un credito sottoposto a condizione sospensiva esiste già, anche se non si può ancora pretendere; un credito che nascerà da un fatto futuro, invece, non esiste ancora.
La scelta del legislatore risponde a un’esigenza di parità di trattamento. Se il creditore condizionale fosse escluso, si troverebbe, al verificarsi della condizione, a dover agire contro un patrimonio già distribuito. Se fosse pagato subito per intero, sarebbe avvantaggiato rispetto agli altri. La soluzione intermedia è la partecipazione al concorso con accantonamento.
Distinzione da istituti affini: un esempio concreto
La differenza tra credito condizionale e credito futuro si vede bene con un esempio. Si pensi a una società in concordato liquidatorio che aveva rilasciato una fideiussione per i debiti bancari di una controllata, con beneficio di preventiva escussione. Il credito della banca verso la società garante è condizionale: nasce dal contratto di garanzia, stipulato prima della domanda, ma è esigibile solo se la controllata non paga. Rientra nel concorso.
Diverso è il caso del canone di locazione relativo a un periodo successivo alla domanda, se il contratto prosegue: quel credito matura giorno per giorno durante la procedura e non è anteriore. Diverso ancora è il risarcimento chiesto per un fatto avvenuto dopo il deposito: manca l’elemento costitutivo anteriore.
La Cass. civ., Sez. I, n. 11953 dell’8 agosto 2003 (resa sulla legge fallimentare) ha chiarito proprio questo: la partecipazione con riserva dei crediti condizionali è una regola eccezionale e non si estende per analogia ai crediti non ancora sorti; se un elemento costitutivo del diritto non si è perfezionato prima dell’apertura della procedura, il credito non può essere ammesso nemmeno con riserva.
Quale disciplina si applica
La disciplina transitoria è netta. Il Codice della crisi si applica alle procedure aperte su domande depositate dal 15 luglio 2022. Per i concordati preventivi nati prima restano applicabili gli artt. 55, 169 e 184 del R.D. 267/1942 (legge fallimentare), che contenevano regole sostanzialmente corrispondenti: l’art. 55 c. 3 l.fall. ammetteva i crediti condizionali al concorso, l’art. 169 lo richiamava per il concordato preventivo, l’art. 184 sanciva l’obbligatorietà del concordato per i creditori anteriori. Per questo la giurisprudenza formatasi sulla legge fallimentare resta un riferimento utile anche oggi, purché si dichiari che è stata resa sul vecchio testo.
Requisiti e termini: quando un credito “condizionale” entra nel concordato
In termini operativi, perché un credito sia trattato come condizionale nel concordato liquidatorio devono ricorrere alcune condizioni. Vanno esaminate una per una.
1. Fonte anteriore alla domanda. Il contratto, il fatto illecito o l’atto da cui il credito deriva deve essere anteriore alla pubblicazione della domanda nel registro delle imprese. È la data che l’art. 117 assume come spartiacque per l’obbligatorietà.
2. Incertezza legata a un evento futuro. L’evento da cui dipende l’esigibilità deve essere incerto: l’inadempimento del debitore principale, l’esito di un giudizio, il verificarsi di una perdita coperta da garanzia. Se l’evento è certo e solo il tempo è incerto, si tratta di un credito a termine, che l’art. 154 c. 2 considera già scaduto ai fini del concorso.
3. Natura pecuniaria o convertibile in denaro. L’art. 154 riguarda i crediti pecuniari. I crediti non pecuniari seguono le regole di conversione previste dalle norme richiamate dall’art. 96.
4. Inclusione nel piano. Nel concordato liquidatorio non esiste una verifica del passivo con efficacia di giudicato come nella liquidazione giudiziale. Il piano deve quindi censire i crediti condizionali, indicarne l’importo massimo e prevedere un fondo. La Cass. civ., Sez. I, n. 12545 del 22 settembre 2000 (legge fallimentare) ha precisato che l’omologazione fissa la riduzione quantitativa dei crediti ma non forma giudicato sulla loro esistenza, entità e rango: chi ritiene il proprio credito sottostimato o non riconosciuto può farlo accertare in via ordinaria.
Il fattore tempo
Non esiste un termine di decadenza per “insinuarsi” nel concordato, come accade nella liquidazione giudiziale. Esistono però scadenze di fatto: il creditore deve farsi riconoscere prima delle ripartizioni per evitare che il patrimonio venga distribuito senza accantonamento a suo favore. Il debitore, a sua volta, deve indicare i crediti condizionali già nell’elenco allegato alla domanda, perché un’omissione può incidere sulla correttezza delle informazioni rese ai creditori in vista del voto.
Il Codice prevede inoltre, all’art. 9 c. 1, che la sospensione feriale dei termini (1-31 agosto) non si applica ai procedimenti disciplinati dal Codice, salvo diversa disposizione. I termini per opposizioni e reclami nel procedimento di concordato corrono dunque anche in agosto, mentre le cause ordinarie di accertamento del credito promosse fuori dalla procedura seguono le regole comuni.
| Termine o momento | Decorrenza | Natura | Conseguenza del mancato rispetto |
|---|---|---|---|
| Data di riferimento per la concorsualità | Presentazione/pubblicazione della domanda (artt. 96 e 117 CCII) | Spartiacque sostanziale | Il credito sorto dopo non concorre e non è falcidiato |
| Sospensione degli interessi | Dalla domanda, ai fini del concorso (art. 154 c. 1 richiamato) | Effetto legale automatico | Gli interessi successivi non concorrono, salvo i crediti con prelazione |
| Scadenza anticipata dei crediti a termine | Dalla domanda (art. 154 c. 2 richiamato) | Effetto legale | Il credito a termine concorre come scaduto |
| Indicazione nel piano dei crediti condizionali | Deposito di proposta e piano | Onere informativo del debitore | Informazione incompleta ai creditori, rischi in sede di omologazione |
| Accantonamento nelle ripartizioni | Ogni riparto del liquidatore | Obbligo di gestione | Pagamenti indebiti ad altri creditori, contestazioni sul riparto |
| Opposizioni e reclami nella procedura | Secondo i termini del Codice | Perentori; non sospesi in agosto (art. 9 CCII) | Decadenza dall’impugnazione |
Il momento più critico è la prima ripartizione: se il creditore condizionale non è stato censito e non è stato accantonato nulla, recuperare le somme già pagate ad altri creditori diventa molto difficile.
Procedura passo-passo: dalla domanda al riparto finale
La disciplina prevede una sequenza che coinvolge il debitore, il commissario giudiziale, il tribunale e, dopo l’omologazione, il liquidatore giudiziale. Vediamola nell’ordine in cui si svolge, distinguendo per ogni passaggio chi agisce e cosa conviene fare.
1. Il censimento dei crediti condizionali nella domanda
Il debitore deposita la domanda con proposta, piano e documentazione richiesta dall’art. 39 c. 3 CCII (richiamato dall’art. 96). In questa fase vanno individuati:
- le garanzie personali prestate a favore di terzi (fideiussioni, lettere di patronage impegnative, garanzie autonome);
- i giudizi passivi pendenti, con valutazione del rischio di soccombenza;
- le obbligazioni di regresso verso coobbligati;
- i crediti erariali e contributivi derivanti da periodi anteriori, anche se non ancora accertati.
Su quest’ultimo punto la Cass. civ., Sez. Unite, n. 9201 del 6 settembre 1990 (legge fallimentare) ha affermato che i crediti per imposte maturate prima dell’apertura del concordato sono anteriori e vanno fatti valere nella procedura, anche se non ancora accertati né iscritti a ruolo. Il criterio è il presupposto del credito, non l’atto con cui l’ente lo formalizza.
2. La quantificazione del fondo rischi nel piano
Il piano liquidatorio deve indicare quanto viene trattenuto a garanzia delle passività potenziali. Un fondo sottodimensionato altera la percentuale promessa ai creditori certi; un fondo sovradimensionato la riduce senza motivo. L’attestatore deve verificare la ragionevolezza della stima e il commissario giudiziale ne riferisce nella relazione ai creditori.
3. La fase del voto
Il commissario giudiziale verifica l’elenco dei creditori e il giudice delegato decide sull’ammissione dei crediti contestati al voto, ai soli fini del voto stesso e senza pregiudicare il loro accertamento. Il credito condizionale pone un problema specifico: deve votare per l’intero importo potenziale o per una frazione? La prassi dei tribunali valuta caso per caso la probabilità che la condizione si verifichi.
Per i fideiussori del debitore la questione è ancora più delicata. Il fideiussore che non ha ancora pagato ha solo un credito eventuale di regresso, e il medesimo debito è già rappresentato dal creditore garantito. Ammetterli entrambi significherebbe contare due volte lo stesso credito. Il punto è stato discusso dalla giurisprudenza di merito con soluzioni non uniformi: occorre verificare l’orientamento del tribunale competente.
4. L’omologazione e la nomina del liquidatore
Con l’omologazione il tribunale nomina il liquidatore giudiziale, che cura la vendita dei beni e le ripartizioni. La Cass. civ., Sez. Unite, n. 4779 del 28 maggio 1987 (legge fallimentare) ha precisato che nel concordato con cessione dei beni il debito resta in capo all’imprenditore, mentre la legittimazione ad adempiere passa al liquidatore. Ne deriva che nella causa di accertamento di un credito concordatario debitore e liquidatore sono litisconsorti necessari: un’azione proposta contro uno solo dei due è viziata.
5. Le ripartizioni e gli accantonamenti
Ogni riparto deve trattenere le somme spettanti ai crediti condizionali secondo la percentuale concordataria. L’art. 154 c. 3 rinvia alle regole sulla liquidazione giudiziale (artt. 204, 226 e 227). L’art. 227 CCII, nel testo vigente, impone di trattenere e depositare, secondo le modalità fissate dal giudice delegato, le quote dei creditori ammessi con riserva, dei creditori opponenti vittoriosi in attesa del giudicato e dei creditori verso cui pendono impugnazioni o revocazioni, nonché le somme incassate in forza di provvedimenti provvisoriamente esecutivi. Si tratta di regole dettate per la liquidazione giudiziale, che nel concordato fungono da modello per la gestione del fondo.
Un contributo operativo pubblicato su ecnews.it il 9 novembre 2022 ricorda che nel concordato liquidatorio, al termine della liquidazione, il liquidatore predispone il progetto di riparto finale accantonando le somme per i creditori condizionali, contestati o irreperibili, e che prima della chiusura del conto della procedura deve decidere la destinazione di quegli accantonamenti.
6. Il verificarsi o il mancato verificarsi della condizione
Se la condizione si verifica, il creditore riceve la quota accantonata. Se la condizione viene meno, le somme liberate vanno ridistribuite agli altri creditori secondo l’ordine delle cause di prelazione. L’errore più frequente è liberare il fondo prima che l’evento sia definitivamente escluso, ad esempio prima che il debitore principale garantito abbia estinto il debito.
7. La liberazione del debitore
La Cass. civ., Sez. I, n. 3957 del 18 marzo 2003 (legge fallimentare) ha affermato che nel concordato con cessione dei beni il debitore è liberato con la distribuzione del ricavato, qualunque sia la percentuale effettivamente pagata ai chirografari. Questo rende ancora più importante l’accantonamento: dopo la distribuzione, il creditore condizionale non censito non può più rivolgersi al debitore per la parte residua del credito concorsuale.
Avvertenza decisiva: il creditore condizionale che resta inerte durante la procedura rischia di trovarsi davanti a un debitore liberato e a un patrimonio già ripartito.
Verifiche sul campo: due esempi di applicazione
Gli esempi che seguono sono esercizi dimostrativi costruiti su dati ipotetici. Non riproducono casi reali.
Esempio di calcolo 1: la fideiussione per la controllata
Ipotesi: la società Alfa deposita domanda di concordato liquidatorio il 14 febbraio 2025. Alfa aveva garantito con fideiussione il mutuo della controllata Beta, residuo 187.350 euro. Beta è in bonis ma ha un rapporto debiti/ricavi critico. Il piano di Alfa prevede per i chirografari una percentuale del 23,4%.
Sviluppo:
– il credito della banca verso Alfa è condizionale: deriva da un contratto anteriore alla domanda, ma è esigibile solo se Beta non paga;
– importo concorsuale massimo: 187.350 euro, calcolato alla data della domanda, senza gli interessi successivi ai fini del concorso (art. 154 c. 1 richiamato dall’art. 96);
– quota potenziale: 187.350 × 23,4% = 43.839,90 euro;
– il liquidatore trattiene 43.839,90 euro in ogni riparto, in proporzione alle percentuali distribuite.
Esito A: nel marzo 2027 Beta diventa inadempiente e la banca escute la garanzia. La condizione si è verificata: la banca riceve 43.839,90 euro dal fondo e conserva l’azione per il residuo verso Beta, che resta obbligata per l’intero.
Esito B: Beta estingue il mutuo nel 2028. La condizione è definitivamente mancata: i 43.839,90 euro tornano nella massa e vengono distribuiti agli altri creditori secondo l’ordine delle prelazioni.
Esempio di calcolo 2: il fideiussore che paga dopo la domanda
Ipotesi: la società Gamma deposita domanda di concordato liquidatorio il 3 giugno 2024. Il socio Tizio aveva garantito un fido di Gamma per 96.720 euro. La banca, dopo la domanda, escute Tizio, che paga per intero il 9 settembre 2024. Il piano prevede per i chirografari il 18,7%.
Sviluppo:
– il credito di regresso di Tizio verso Gamma ha la sua fonte nella fideiussione, anteriore alla domanda: è un credito concorsuale, non un credito “nuovo”;
– Tizio subentra nella posizione della banca: concorre per 96.720 euro come chirografario;
– quota spettante: 96.720 × 18,7% = 18.086,64 euro;
– la banca, soddisfatta per intero dal fideiussore, non concorre più per lo stesso credito.
Esito: Tizio riceve 18.086,64 euro e perde il residuo di 78.633,36 euro. L’art. 117 tutela la banca contro il fideiussore, ma non tutela il fideiussore contro la falcidia. Se Tizio avesse pagato prima della domanda, il risultato sarebbe stato identico: il regresso sarebbe stato comunque un credito anteriore.
Il fideiussore che paga dopo la domanda non acquista un credito “pulito” verso la società: il suo regresso nasce da un rapporto anteriore e segue la sorte concordataria.
Casi particolari
Il credito di regresso del coobbligato e del fideiussore
La regola generale vale anche per chi ha garantito il debitore. La Cass. civ., Sez. VI-1, ord. n. 17413 del 13 luglio 2017 e, prima, la Cass. civ., Sez. I, n. 11144 del 4 luglio 2012 (entrambe rese nel fallimento, sotto la legge fallimentare) hanno affermato che il credito di regresso del fideiussore che paga integralmente il creditore dopo l’apertura della procedura ha natura concorsuale. Il fideiussore solvens può farlo valere nel rispetto delle regole inderogabili del concorso anche se non aveva chiesto l’ammissione con riserva. Trasposto al concordato liquidatorio, il principio significa che il regresso è soggetto alla percentuale concordataria e all’obbligatorietà dell’art. 117.
Sul contenuto del credito la Cass. civ., Sez. I, n. 16078 del 18 agosto 2004 ha aggiunto un limite: il fideiussore che paga dopo il fallimento non può far valere gli interessi e la rivalutazione maturati dopo l’apertura, anche se li ha versati al creditore. Agisce in surrogazione, non con il più ampio regresso. La Cass. civ., Sez. I, n. 19097 dell’11 settembre 2007 ha precisato che il credito fatto valere dal fideiussore in surroga conserva natura concorsuale e può proseguire l’insinuazione già avviata dal creditore principale.
Le garanzie prestate dai terzi non si estinguono con il concordato
Un errore ricorrente è pensare che il piano possa “liberare” anche i garanti. La Cass. civ., Sez. I, n. 22382 del 6 settembre 2019 (legge fallimentare) ha escluso che la proposta di concordato possa estendere l’effetto esdebitatorio ai fideiussori: la norma oggi riprodotta nell’art. 117 CCII conserva ai creditori l’azione per l’intero contro coobbligati, fideiussori e obbligati in via di regresso, in deroga all’art. 1301 c.c. Per il creditore garantito, dunque, il concordato del debitore principale non pregiudica l’escussione del garante.
Le passività che maturano dopo la domanda
I debiti che nascono durante la procedura non sono concorsuali e non subiscono la falcidia. Sono pagati secondo le regole della prededuzione, se ne ricorrono i presupposti, o restano a carico del debitore fuori dal concordato. La Cass. civ., Sez. I, n. 2754 del 25 febbraio 2002 (legge fallimentare, con riferimento espresso al concordato preventivo tramite l’art. 169 l.fall.) ha affermato il principio di cristallizzazione: i crediti concorsuali si calcolano all’importo esistente alla data di apertura e non sono riconosciute pretese risarcitorie o indennitarie legate a fatti successivi, anche se pattuite.
Le cause pendenti
Il creditore che ha ottenuto una condanna non definitiva prima della procedura si trova in una posizione simile a quella del creditore condizionale. La Cass. civ., Sez. Lav., ord. n. 27163 del 22 settembre 2023, relativa a una liquidazione coatta amministrativa, ha affermato che la sentenza di condanna non definitiva emessa prima della procedura è opponibile, che il creditore va ammesso con riserva e che il giudizio d’impugnazione prosegue. La Corte ha ritenuto il principio valido anche nel Codice della crisi, richiamandone gli artt. 204, 227, 310 e 312. Nel concordato liquidatorio questa logica giustifica l’accantonamento della quota spettante fino alla definizione del giudizio.
Sul piano del metodo, l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo, Esperto Negoziatore della crisi d’impresa e Gestore della crisi da sovraindebitamento, imposta la ricostruzione del passivo partendo proprio dalle garanzie e dalle cause pendenti, cioè dalle voci che più spesso sfuggono all’elenco dei creditori.
La condizione risolutiva
Finora si è parlato di condizione sospensiva. Diverso è il credito sottoposto a condizione risolutiva: esiste ed è esigibile subito, ma può venire meno se si verifica un evento futuro. In termini operativi questo credito concorre come un credito ordinario e partecipa ai riparti. Se però la condizione risolutiva si verifica dopo il pagamento, il creditore deve restituire quanto ricevuto, e le somme rientrano nella massa a beneficio degli altri creditori. Per il liquidatore la scelta prudente è valutare, insieme al giudice delegato, se il rischio di restituzione giustifichi cautele nel pagamento.
Il credito condizionale assistito da prelazione
Il credito condizionale può essere garantito da ipoteca o pegno su beni del debitore, ad esempio quando la società ha concesso un’ipoteca sul proprio immobile a garanzia del debito di un terzo. In questo caso il rinvio dell’art. 96 all’art. 153 CCII rileva per la parte relativa alla soddisfazione dei creditori privilegiati sul ricavato dei beni gravati. Sul piano pratico il liquidatore, al momento della vendita dell’immobile, deve trattenere la quota che spetterebbe al creditore ipotecario condizionale, perché quella somma non può essere distribuita ai chirografari finché la condizione è pendente. Il calcolo va fatto sul ricavato del bene specifico e non sulla massa generale.
Inoltre l’art. 154 c. 1, richiamato dall’art. 96, fa salvo per i crediti garantiti da ipoteca, pegno o privilegio il decorso degli interessi, nei limiti fissati dall’art. 153 c. 3: il fondo da accantonare per un credito condizionale privilegiato deve tenerne conto.
Come impostare il piano liquidatorio quando il passivo è incerto
Questa parte riguarda soprattutto il debitore e i suoi consulenti, ma interessa anche il creditore che deve valutare la serietà della proposta prima del voto.
La mappa delle passività potenziali
La disciplina prevede che il piano descriva in modo analitico le modalità e i tempi di adempimento della proposta. Un piano liquidatorio credibile contiene, accanto all’elenco dei creditori certi, una sezione dedicata alle passività potenziali. Per ciascuna voce dovrebbero risultare:
| Voce | Esempio | Dato da indicare | Trattamento nel piano |
|---|---|---|---|
| Garanzia prestata per debiti di terzi | Fideiussione per mutuo della controllata | Importo garantito e stato del debito principale | Credito condizionale con accantonamento |
| Giudizio passivo pendente | Causa di risarcimento promossa da un cliente | Domanda, stato del giudizio, rischio di soccombenza | Accantonamento proporzionato al rischio |
| Regresso di coobbligati | Coobbligato solidale che potrebbe pagare per intero | Quota interna di ciascun obbligato | Credito concorsuale eventuale |
| Pretese erariali su periodi anteriori | Verifiche fiscali in corso su annualità passate | Periodi, imposte, stato del procedimento | Credito anteriore da stimare (SU 9201/1990) |
| Debiti sorti dopo la domanda | Utenze, servizi necessari alla liquidazione | Contratti e autorizzazioni | Fuori dal concorso; eventuale prededuzione |
Il peso del fondo sulla percentuale
Il fondo rischi riduce la percentuale distribuibile nell’immediato, ma non la azzera: se le condizioni non si verificano, le somme vengono redistribuite. Il punto delicato è la comunicazione ai creditori. La percentuale promessa deve essere presentata distinguendo la quota certa da quella che dipende dal mancato verificarsi delle passività potenziali, altrimenti i creditori votano su un dato che può rivelarsi irrealistico. Il commissario giudiziale, nella relazione ai creditori, è chiamato a valutare anche questo aspetto.
Il rapporto con le garanzie dei soci
Nelle piccole e medie imprese le banche chiedono quasi sempre fideiussioni personali ai soci e agli amministratori. Il concordato della società non le libera (Cass. 22382/2019). Il socio garante che paga diventa a sua volta creditore concorsuale e subisce la percentuale (Cass. 17413/2017). Questo crea un effetto a catena: la crisi della società si trasferisce sul patrimonio personale dei garanti, che possono a loro volta trovarsi in una situazione di sovraindebitamento. Per questo la pianificazione del concordato liquidatorio dovrebbe considerare fin dall’inizio la posizione dei garanti persone fisiche e gli strumenti a loro disposizione.
Gli errori più ricorrenti
In termini operativi, gli errori che ricorrono più spesso nella gestione dei crediti condizionali sono:
- omettere dall’elenco dei creditori le garanzie prestate a favore di società del gruppo, ritenendole “non attuali”;
- trattare come futuro un credito che ha la sua fonte in un contratto anteriore, sottraendolo alla falcidia in modo indebito;
- trattare come concorsuale un credito sorto dopo la domanda, imponendo al creditore una riduzione che la legge non prevede;
- calcolare l’accantonamento sull’importo nominale comprensivo di interessi successivi alla domanda, in contrasto con l’art. 154 c. 1;
- consentire che il garante solvens e il creditore originario concorrano entrambi per lo stesso credito;
- svincolare il fondo prima che l’evento sia definitivamente escluso.
Domande frequenti
Ho una fideiussione rilasciata dalla società in concordato a favore di un’altra impresa: la banca partecipa al riparto?
Sì, se la fideiussione è anteriore alla domanda. Il credito della banca verso la società garante è condizionale: l’art. 154 c. 3 CCII, applicabile al concordato tramite l’art. 96, lo ammette al concorso e vi include espressamente i crediti esigibili solo dopo l’escussione dell’obbligato principale. La quota che gli spetterebbe secondo la percentuale concordataria va accantonata. Se il debitore principale paga, la somma torna agli altri creditori; se non paga, la banca la riceve.
Il fornitore che mi consegna merce dopo il deposito della domanda subisce la falcidia?
No. Il suo credito sorge da un fatto successivo alla pubblicazione della domanda e non è anteriore ai sensi dell’art. 117 CCII. Non è vincolato dall’omologazione e non concorre con i creditori concorsuali. Va pagato secondo le regole proprie dei debiti sorti durante la procedura, che possono godere della prededuzione se ne ricorrono i requisiti. Per stabilirlo bisogna esaminare l’autorizzazione e la funzione del contratto rispetto al piano.
Se il credito condizionale non era indicato nel piano, posso ancora farlo valere?
L’omologazione non forma giudicato sull’esistenza e sull’entità dei crediti (Cass. 12545/2000). Il creditore può quindi agire per l’accertamento in via ordinaria, chiamando in causa sia il debitore sia il liquidatore (Cass. SU 4779/1987). Il problema è pratico: se le somme sono già state distribuite senza accantonamento, il creditore riceverà al massimo la percentuale concordataria su ciò che resta. Conviene attivarsi prima dei riparti.
Il fideiussore che ha pagato può chiedere gli interessi maturati dopo la domanda?
Secondo la giurisprudenza formatasi sul fallimento (Cass. 16078/2004), il fideiussore che paga dopo l’apertura della procedura non può far valere gli interessi e la rivalutazione successivi, perché agisce in surrogazione e subentra nei limiti del credito concorsuale del creditore originario. Il principio si raccorda con l’art. 154 c. 1 CCII, che sospende il decorso degli interessi ai fini del concorso. Restano salvi gli interessi sui crediti assistiti da ipoteca, pegno o privilegio, nei limiti di legge.
Un’imposta relativa al 2023 accertata dopo la domanda è un credito “futuro”?
No. Secondo le Sezioni Unite (n. 9201/1990), il credito tributario riferito a un presupposto anteriore è anteriore, anche se l’accertamento o l’iscrizione a ruolo arrivano dopo. Concorre quindi nel concordato e subisce la sorte prevista dal piano per la sua classe e il suo rango. Il piano dovrebbe stimarlo e accantonare le somme necessarie.
Cosa succede alle somme accantonate se la condizione non si verifica mai?
È il caso limite più delicato. Quando la condizione viene definitivamente meno, le somme si liberano e vanno ridistribuite ai creditori concorsuali secondo l’ordine delle prelazioni. Se l’incertezza persiste al momento del riparto finale, il liquidatore deve decidere con il giudice delegato come gestire il deposito. Liberare il fondo troppo presto espone il liquidatore a contestazioni e il creditore condizionale al rischio di non essere pagato.
Il quadro giurisprudenziale
Le pronunce che seguono sono state lette in massima o in sintesi su fonti indipendenti (Brocardi.it, pagine degli artt. 55 e 184 l.fall., 1950 c.c. e 227 CCII). Quasi tutte sono rese sotto la legge fallimentare, le cui regole sono state riprodotte negli artt. 96, 117 e 154 CCII: lo indichiamo per ciascuna.
| Pronuncia | Principio riformulato | Rilevanza per il tema |
|---|---|---|
| Cass. Sez. I n. 11953 dell’8/8/2003 (l.fall.) | L’ammissione con riserva dei crediti condizionali è eccezionale e non copre i crediti non ancora sorti | Traccia il confine tra credito condizionale e credito futuro |
| Cass. Sez. I n. 2754 del 25/2/2002 (l.fall., concordato preventivo) | I crediti si cristallizzano all’importo esistente all’apertura; nessun risarcimento per fatti successivi | Esclude dal concorso le pretese nate dopo la domanda |
| Cass. SU n. 9201 del 6/9/1990 (l.fall.) | Il tributo con presupposto anteriore è credito anteriore anche se accertato dopo | Il fisco non è creditore “futuro” per periodi anteriori |
| Cass. Sez. VI-1 ord. n. 17413 del 13/7/2017 (l.fall.) | Il regresso del fideiussore che paga dopo l’apertura è concorsuale, anche senza ammissione con riserva | Il regresso segue la falcidia |
| Cass. Sez. I n. 11144 del 4/7/2012 (l.fall.) | Stesso principio sul regresso del fideiussore solvens | Conferma l’orientamento |
| Cass. Sez. I n. 16078 del 18/8/2004 (l.fall.) | Il fideiussore che paga dopo non recupera interessi e rivalutazione successivi; agisce in surroga | Limita il contenuto del credito di regresso |
| Cass. Sez. I n. 19097 dell’11/9/2007 (l.fall.) | Il credito in surroga conserva natura concorsuale e prosegue l’insinuazione del creditore originario | Evita la doppia partecipazione dello stesso credito |
| Cass. Sez. I n. 22382 del 6/9/2019 (l.fall., concordato preventivo) | La proposta non può liberare i fideiussori; il creditore conserva l’azione per l’intero | Lettura dell’attuale art. 117 CCII |
| Cass. Sez. I n. 12545 del 22/9/2000 (l.fall., concordato preventivo) | L’omologa riduce i crediti ma non fa giudicato su esistenza, entità e rango | Il creditore non censito può agire in via ordinaria |
| Cass. SU n. 4779 del 28/5/1987 (l.fall., cessione dei beni) | Il debito resta all’imprenditore, la legittimazione ad adempiere passa al liquidatore; litisconsorzio necessario | Chi convenire nella causa di accertamento |
| Cass. Sez. I n. 3957 del 18/3/2003 (l.fall., cessione dei beni) | Il debitore è liberato con la distribuzione del ricavato, qualunque sia la percentuale | Importanza dell’accantonamento prima della distribuzione |
| Cass. Sez. Lav. ord. n. 27163 del 22/9/2023 (l.c.a., principio esteso al CCII dalla Corte) | La condanna non definitiva anteriore è opponibile; ammissione con riserva e prosecuzione del giudizio | Gestione dei crediti sub iudice |
Lettura d’insieme
Sul piano sistematico le pronunce convergono su tre idee. La prima: ciò che conta è la fonte del credito, non la sua esigibilità (Cass. 11953/2003, SU 9201/1990, 17413/2017). Il credito condizionale con fonte anteriore concorre; quello privo di un elemento costitutivo anteriore resta fuori.
La seconda: la partecipazione al concorso comporta la soggezione alle sue regole. Il regresso del fideiussore subisce la falcidia e non porta con sé gli interessi successivi (Cass. 16078/2004, 19097/2007). Le garanzie prestate da terzi, invece, sopravvivono al concordato (Cass. 22382/2019).
La terza: l’omologazione non chiude ogni discussione sull’esistenza dei crediti (Cass. 12545/2000, SU 4779/1987), ma la distribuzione del ricavato libera il debitore (Cass. 3957/2003). Il fondo accantonato è lo strumento che concilia queste due esigenze.
Va precisato che, nel momento in cui scriviamo, non abbiamo riscontrato su fonti indipendenti pronunce di legittimità rese specificamente sul trattamento dei crediti condizionali nel concordato liquidatorio regolato dal Codice della crisi. L’applicazione dei principi elaborati sulla legge fallimentare è sostenuta dalla continuità testuale tra le norme, ma resta un’estensione interpretativa.
Cosa può fare lo Studio Monardo
Per chi è coinvolto in un concordato liquidatorio con crediti incerti, lo Studio interviene con strumenti concreti, diversi a seconda del ruolo.
- Ricostruiamo le garanzie personali prestate dall’impresa (fideiussioni, patronage, garanzie autonome), confrontando contratti, centrale rischi e corrispondenza bancaria, per individuare i crediti condizionali da inserire nel piano.
- Stimiamo il fondo rischi insieme ai commercialisti dello staff, ponderando per ciascuna passività eventuale la probabilità che la condizione si verifichi e l’importo massimo concorsuale.
- Verifichiamo la data di insorgenza di ogni credito rispetto alla pubblicazione della domanda, distinguendo i crediti concorsuali da quelli sorti durante la procedura.
- Predisponiamo le comunicazioni al commissario giudiziale per il creditore condizionale che vuole essere censito e ottenere l’accantonamento della propria quota.
- Assistiamo il creditore nelle contestazioni sul voto, argomentando sulla misura dell’ammissione provvisoria del credito condizionale o contestato.
- Esaminiamo i progetti di riparto del liquidatore per controllare che le quote dei creditori condizionali siano trattenute e depositate.
- Assistiamo il fideiussore che ha pagato nel far valere il credito di regresso o di surroga nella procedura, calcolandone il perimetro secondo i principi della giurisprudenza.
- Promuoviamo o contrastiamo le azioni di accertamento dei crediti fuori dalla procedura, convenendo debitore e liquidatore quando la giurisprudenza lo richiede.
- Valutiamo la posizione del garante persona fisica, socio o amministratore, che resta esposto all’azione per l’intero, verificando se ricorrano i presupposti per uno strumento di sovraindebitamento.
- Seguiamo il contenzioso in tutti i gradi, fino al giudizio di Cassazione, senza cambiare difensore né linea.
L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.
La qualifica di Esperto Negoziatore è quella che pesa di più su questo tema: la composizione negoziata e il concordato richiedono entrambi una mappa completa del passivo, comprese le passività potenziali, e la stessa competenza serve a valutare se un piano liquidatorio regge di fronte a crediti incerti. La qualifica di Gestore della crisi è determinante per i garanti persone fisiche, che spesso restano esposti dopo il concordato della società.
L’abilitazione al patrocinio in Cassazione garantisce continuità di strategia dall’analisi iniziale fino all’ultimo grado di giudizio: chi imposta la difesa nella procedura è lo stesso professionista che può portarla davanti alla Suprema Corte. Avvocati e commercialisti dello staff lavorano sullo stesso fascicolo: i primi sui profili giuridici del credito, i secondi sulla stima del fondo e sui calcoli di riparto.
Chiusura
I crediti condizionali anteriori alla domanda entrano nel concordato liquidatorio, subiscono la percentuale prevista dal piano e richiedono un accantonamento fino al verificarsi della condizione. I crediti non ancora sorti a quella data restano fuori dal concorso e dall’obbligatorietà dell’omologazione. Il regresso del fideiussore, anche se esercitato dopo la domanda, è concorsuale; le garanzie dei terzi, invece, sopravvivono. In termini operativi, la partita si gioca prima dei riparti.
Lo Studio Monardo affronta questa materia perché la ricostruzione del passivo, comprese le passività eventuali, è il cuore dell’attività di Esperto Negoziatore della crisi d’impresa (D.L. 118/2021). La qualifica di Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) consente poi di seguire anche i garanti persone fisiche, che restano esposti quando la società chiude il proprio concordato.
📩 Se sei creditore, garante o amministratore di un’impresa in concordato liquidatorio con crediti ancora incerti, scrivici prima del prossimo riparto: i recapiti dello studio sono riportati al termine di questa pagina.
