Quando il datore di lavoro finisce in liquidazione giudiziale, i contributi al fondo pensione rimasti scoperti non spariscono: a versarli, alla fine, è di regola il Fondo di garanzia istituito presso l’INPS, ma soltanto se il lavoratore ha fatto per tempo i passaggi giusti. La risposta breve alla domanda del titolo è questa: non li versa il curatore con i soldi della procedura (se non nei limiti dei riparti), non li versa il fondo pensione di tasca propria e non li versa l’INPS d’ufficio. L’art. 5 del D.Lgs. 27 gennaio 1992 n. 80 prevede che il Fondo di garanzia contro il rischio dell’omesso o insufficiente versamento dei contributi alla previdenza complementare integri la posizione del lavoratore presso la forma pensionistica, su domanda dell’interessato, quando il credito è rimasto in tutto o in parte insoddisfatto all’esito della procedura concorsuale. Ma tra la sentenza che apre la liquidazione giudiziale e il bonifico dell’INPS al fondo pensione c’è un percorso stretto, fatto di insinuazione al passivo, cessazione del rapporto, stato passivo esecutivo, moduli firmati dal curatore. Ed è lungo questo percorso che molti lavoratori perdono, in parte o del tutto, la garanzia.
Gli errori che vediamo ricorrere più spesso sono sei:
- Aspettare che sia il fondo pensione a insinuarsi al passivo al posto del lavoratore.
- Chiedere l’intervento del Fondo di garanzia prima del tempo, o mentre il rapporto di lavoro prosegue.
- Pretendere che il Fondo di garanzia paghi direttamente il lavoratore, con interessi e accessori.
- Credere che, se l’azienda viene ceduta durante la liquidazione giudiziale, il Fondo intervenga comunque.
- Insinuare tutte le somme dovute al fondo pensione con lo stesso grado, senza distinguere TFR, quote del lavoratore e contributi del datore.
- Lasciar passare i termini dell’insinuazione o della domanda all’INPS.
Il tema sta all’incrocio tra diritto del lavoro, previdenza complementare e diritto della crisi d’impresa. Lo Studio Monardo lo segue da quest’ultimo versante: l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, e quindi conosce dall’interno la fase in cui un’impresa scivola verso l’insolvenza, accumula omissioni contributive e arriva alla liquidazione giudiziale; è anche avvocato cassazionista, il che consente di seguire le opposizioni allo stato passivo e le cause contro l’INPS fino all’ultimo grado. Il lavoratore che ha perso i versamenti al fondo pensione si trova esattamente in quel crocevia: deve muoversi nella procedura concorsuale per poi bussare alla porta del Fondo di garanzia.
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La regola di partenza: che cosa dice davvero l’art. 5 del D.Lgs. 80/1992
Prima di entrare negli errori conviene fissare la norma, perché quasi tutti gli sbagli nascono da una lettura approssimativa.
L’art. 5 del D.Lgs. 80/1992 (testo letto su miolegale.it, aggiornato al 18/10/2026, e su edizionieuropee.it) si articola oggi in quattro commi vigenti:
- comma 1: presso l’INPS è istituito un Fondo di garanzia contro il rischio derivante dall’omesso o insufficiente versamento, da parte dei datori di lavoro sottoposti alle procedure indicate nell’art. 1 del decreto, dei contributi dovuti per la previdenza complementare; la garanzia riguarda le prestazioni di vecchiaia, comprese quelle ai superstiti;
- comma 2: quando la prestazione non può essere erogata, in tutto o in parte, a causa dell’omissione contributiva, il lavoratore, se il suo credito è rimasto in tutto o in parte insoddisfatto all’esito di una delle procedure, può chiedere al Fondo di integrare i contributi omessi presso la gestione di previdenza complementare interessata;
- comma 3: il Fondo è surrogato di diritto al lavoratore per l’equivalente dei contributi omessi che ha versato;
- comma 4: la garanzia opera per gli obblighi contributivi relativi a periodi successivi all’entrata in vigore del decreto (la circolare INPS n. 23 del 22/2/2008 indica le contribuzioni maturate dopo il 28 febbraio 1992).
I commi 5 e 6 sono stati abrogati dal D.Lgs. 252/2005.
L’art. 1 del decreto, nel testo pubblicato, parla di datori di lavoro assoggettati a «fallimento», concordato preventivo, liquidazione coatta amministrativa e amministrazione straordinaria. Per le procedure aperte dal 15 luglio 2022 la parola «fallimento» va letta come «liquidazione giudiziale»: lo stabilisce l’art. 349 del Codice della crisi (testo verificato su miolegale.it, in vigore dal 15/7/2022), secondo cui nelle disposizioni vigenti i termini «fallimento», «procedura fallimentare» e «fallito» e le espressioni derivate si intendono sostituiti da «liquidazione giudiziale», «procedura di liquidazione giudiziale» e «debitore assoggettato a liquidazione giudiziale», con salvezza della continuità delle fattispecie. Il Fondo di garanzia della previdenza complementare, dunque, copre anche il lavoratore del datore in liquidazione giudiziale, così come copriva quello del fallito.
Sul piano transitorio: se la procedura del datore è stata dichiarata prima del 15 luglio 2022 si tratta ancora di un fallimento regolato dal R.D. 267/1942; se è stata aperta dopo, è una liquidazione giudiziale regolata dal D.Lgs. 14/2019. Per il lavoratore cambia poco quanto al Fondo di garanzia, che è lo stesso; cambiano invece le regole processuali dell’insinuazione al passivo.
Dalla circolare INPS n. 23/2008, che resta il documento operativo di riferimento sulla gestione del Fondo, emergono poi alcune regole pratiche decisive:
| Aspetto | Cosa prevede la circolare INPS n. 23/2008 |
|---|---|
| Chi presenta la domanda | Il lavoratore iscritto alla forma pensionistica (in caso di morte, i beneficiari o superstiti indicati) |
| Chi non può chiederlo | La forma pensionistica complementare non può in nessun caso rivolgersi direttamente al Fondo |
| Requisiti | Iscrizione al fondo, cessazione del rapporto, insolvenza accertata con l’apertura della procedura, credito accertato |
| Accertamento del credito | Di regola con l’ammissione allo stato passivo |
| Quando si presenta | Nelle procedure liquidatorie, dal 31° giorno successivo al deposito dello stato passivo esecutivo; nel concordato preventivo, dall’omologazione |
| Cosa copre | Contributo del datore non versato, contributo del lavoratore trattenuto e non versato, quota di TFR conferita e non versata, rivalutati con l’indice del TFR |
| Cosa esclude | Interessi di mora previsti dal regolamento del fondo e ogni altro onere accessorio; prestazioni diverse da vecchiaia e superstiti |
| A chi paga | Alla forma pensionistica scelta dal lavoratore, mai direttamente al lavoratore |
| Prescrizione | Ordinaria decennale (art. 2946 c.c.), dalla cessazione del rapporto |
| Documenti | Modello PPC/CUR firmato dal responsabile della procedura, copia autentica dello stato passivo, attestazione sull’assenza di impugnazioni (o dichiarazione del curatore), modello PPC/FOND |
Chi fa cosa: i quattro protagonisti
Il punto che sfugge quasi sempre è che, in questa vicenda, i soggetti coinvolti sono quattro e ciascuno ha un ruolo diverso, che non può essere scambiato con quello degli altri.
| Soggetto | Ruolo | Cosa non fa |
|---|---|---|
| Lavoratore | Si insinua al passivo per le somme destinate al fondo (salvo cessione del credito al fondo) e presenta la domanda all’INPS | Non riceve il denaro del Fondo di garanzia, che va alla forma pensionistica |
| Curatore | Esamina la domanda, propone lo stato passivo, firma il modello PPC/CUR, esegue i riparti | Non paga i contributi omessi fuori dai riparti e non anticipa nulla al fondo pensione |
| Fondo pensione | Comunica la posizione e i mesi scoperti; si insinua solo se titolare del credito per cessione | Non può chiedere direttamente l’intervento del Fondo di garanzia |
| INPS (Fondo di garanzia) | Versa alla forma pensionistica i contributi omessi garantiti, rivalutati; si surroga al lavoratore | Non paga interessi di mora e accessori; non interviene se il rapporto prosegue presso un datore in bonis |
Il curatore, dunque, non è il soggetto che «versa» i contributi mancanti. Nella liquidazione giudiziale il curatore amministra il patrimonio del debitore e distribuisce il ricavato secondo l’ordine delle cause di prelazione: il lavoratore ammesso al passivo partecipa ai riparti come ogni altro creditore, con il grado riconosciuto. Se dall’attivo arriva qualcosa, quel denaro riduce il credito; per la parte rimasta scoperta interviene il Fondo di garanzia, che poi prende il posto del lavoratore nei riparti successivi. Nella pratica, poiché i tempi dei riparti sono lunghi e le percentuali per i chirografari spesso modeste, il Fondo di garanzia è la fonte principale, e talvolta l’unica, da cui il fondo pensione riceverà il denaro mancante.
Nemmeno il fondo pensione «versa» al posto del datore. È un ente che gestisce i contributi ricevuti: se i contributi non sono arrivati, la posizione individuale è semplicemente più povera. Molti regolamenti prevedono che il fondo segnali le omissioni al lavoratore e, talvolta, che si attivi verso il datore; ma il recupero, una volta aperta la procedura concorsuale, passa per lo stato passivo e per il Fondo di garanzia.
Fallimento o liquidazione giudiziale: quale disciplina si applica
Per il lavoratore la prima domanda da porsi è quando è stata aperta la procedura del datore. Se la sentenza è anteriore al 15 luglio 2022, si tratta di un fallimento: l’insinuazione segue gli artt. 93 ss. della legge fallimentare, e le pronunce rese sul fallimento si applicano direttamente. Se la sentenza è successiva, la procedura è una liquidazione giudiziale regolata dal Codice della crisi, e l’art. 5 D.Lgs. 80/1992 si legge con la sostituzione terminologica dell’art. 349 CCII. Il Fondo di garanzia è lo stesso, così come i suoi presupposti; cambiano i termini e le forme della verifica del passivo. Lo stesso art. 1 D.Lgs. 80/1992 include tra le procedure anche il concordato preventivo, la liquidazione coatta amministrativa e l’amministrazione straordinaria: per queste valgono regole operative proprie (per il concordato, la circolare fa decorrere la domanda dall’omologazione), che qui non trattiamo perché la domanda del titolo riguarda la liquidazione giudiziale.
Un’ultima avvertenza di metodo. La circolare INPS n. 23/2008 è stata scritta sotto la legge fallimentare e parla di fallimento, curatore e stato passivo esecutivo. Applicarla alla liquidazione giudiziale è coerente con l’art. 349 CCII, ma ogni sede INPS può avere indicazioni operative aggiornate su moduli e canali telematici: prima di presentare la domanda conviene verificare sul sito dell’Istituto la modulistica in uso.
Tenendo presente questa mappa, vediamo dove e come ci si fa male.
Errore n. 1 — Aspettare che sia il fondo pensione a insinuarsi al passivo
L’errore
Il lavoratore riceve dal curatore la comunicazione dell’apertura della liquidazione giudiziale. Sa che il datore da mesi tratteneva in busta paga la quota a suo carico e non la girava al fondo, e che anche il TFR destinato alla previdenza complementare non è mai arrivato. Pensa: «Se ne occuperà il fondo pensione, il credito è suo». Non presenta alcuna domanda di ammissione al passivo, oppure chiede al curatore solo le ultime mensilità e il TFR rimasto in azienda, lasciando fuori le somme destinate al fondo.
Perché è un errore
L’art. 5 c. 2 D.Lgs. 80/1992 costruisce la garanzia attorno al credito del lavoratore rimasto insoddisfatto all’esito della procedura. È il lavoratore che deve vedersi accertato il credito, ed è sempre il lavoratore che poi chiede al Fondo di integrare la posizione. La circolare INPS 23/2008 è netta: le forme pensionistiche non possono in nessun caso rivolgersi direttamente al Fondo di garanzia, e il credito si accerta di regola con l’ammissione allo stato passivo.
Sul piano della legittimazione all’insinuazione, la Cass. n. 16116 del 7/6/2023 (resa su un fallimento, quindi sulla legge fallimentare) ha chiarito che il «conferimento» del TFR al fondo pensione previsto dall’art. 8 D.Lgs. 252/2005 può essere letto come delegazione di pagamento o come cessione di credito futuro, e che occorre accertare in concreto la volontà delle parti. Quando il datore fallisce, il mandato insito nella delegazione si scioglie: la legittimazione a insinuarsi per le quote di TFR non versate spetta quindi, di regola, al lavoratore; solo se dall’istruttoria emerge una vera cessione del credito al fondo pensione la legittimazione passa al fondo. Il Tribunale aveva escluso il lavoratore ritenendo che l’adesione al fondo valesse sempre come cessione; la Cassazione ha cassato con rinvio.
Nello stesso senso si è mossa la Corte d’Appello di Napoli, sezione lavoro, sentenza n. 2023/2024 (giugno 2024): il lavoratore è di regola legittimato a insinuarsi, perché il fallimento del datore-mandatario scioglie il mandato, salvo che lo statuto del fondo preveda una cessione del credito.
Le conseguenze
Se nessuno si insinua, lo stato passivo non contiene quel credito. Senza un credito accertato nello stato passivo, l’INPS non ha la base per intervenire con il Fondo di garanzia, e il lavoratore si ritrova a dover recuperare in ritardo, con una domanda tardiva o, peggio, fuori da ogni termine. Se poi a insinuarsi è il fondo pensione, ma senza essere titolare del credito, rischia il rigetto per difetto di legittimazione, con un’ulteriore perdita di tempo.
Cosa fare invece
Il lavoratore deve presentare personalmente (tramite il proprio legale) la domanda di ammissione al passivo, includendo espressamente le somme dovute al fondo pensione e chiedendone, se del caso, il versamento alla forma complementare. Conviene in parallelo chiedere al fondo pensione l’estratto della posizione con il dettaglio dei mesi scoperti, e verificare nello statuto o nel regolamento se l’adesione è costruita come cessione del credito: in quel caso va coordinata l’iniziativa con il fondo, che potrebbe essere il titolare dell’insinuazione.
Il dettaglio che pochi conoscono
La sentenza del 2023 è stata resa su un fallimento, ma il meccanismo è lo stesso nella liquidazione giudiziale: l’apertura della procedura incide sui contratti di mandato in cui il debitore è mandatario. Nella domanda di ammissione conviene indicare entrambe le qualificazioni (credito del lavoratore da versare al fondo, in via principale; pagamento al lavoratore, in via subordinata), così da non esporsi a contestazioni sulla formulazione: la Corte d’Appello di Napoli ha respinto proprio un motivo di ultrapetizione perché la domanda di versamento al fondo era stata proposta in via alternativa fin dal primo grado.
Errore n. 2 — Chiedere l’intervento del Fondo prima del tempo, o mentre il rapporto prosegue
L’errore
Appena aperta la liquidazione giudiziale, il lavoratore compila online la domanda all’INPS per i contributi al fondo pensione. Oppure lo fa mentre il rapporto è ancora in essere, magari sospeso, convinto che l’insolvenza del datore basti. La domanda viene respinta o resta ferma e il lavoratore, scoraggiato, abbandona.
Perché è un errore
La circolare INPS 23/2008 indica quattro requisiti cumulativi: iscrizione a una forma complementare, cessazione del rapporto di lavoro, insolvenza accertata con l’apertura della procedura e accertamento di uno specifico credito per i contributi omessi. Per le procedure liquidatorie (all’epoca fallimento, l.c.a., amministrazione straordinaria) la domanda si presenta dal 31° giorno successivo al deposito dello stato passivo esecutivo; per il concordato preventivo, dall’omologazione. La lettura dell’art. 1 D.Lgs. 80/1992 alla luce dell’art. 349 CCII porta ad applicare alla liquidazione giudiziale la regola dettata per il fallimento.
La cessazione del rapporto non è un dettaglio formale. La giurisprudenza di legittimità ha ripetuto che la garanzia previdenziale scatta in relazione al datore insolvente con cui il rapporto è in essere quando il credito diventa esigibile. La Cass. Lav. n. 30259 del 25/11/2024 (vicenda di amministrazione straordinaria) lo ha detto per il TFR: il Fondo presuppone l’insolvenza del datore al momento in cui il credito diventa esigibile e in cui viene presentata la domanda di insinuazione; l’ammissione allo stato passivo del cedente non vincola l’INPS, che è estraneo alla procedura e può contestare il credito.
Le conseguenze
Una domanda presentata troppo presto viene respinta; e un rigetto non impugnato rischia di essere letto, a distanza di anni, come un capitolo chiuso. Il danno più serio, però, è un altro: il lavoratore che si ferma al primo diniego lascia correre il tempo e arriva a ridosso della prescrizione, che la circolare indica nel termine ordinario decennale dalla cessazione del rapporto.
Cosa fare invece
Bisogna rispettare la sequenza: cessazione del rapporto (che nella liquidazione giudiziale può derivare dal recesso del curatore, dalle dimissioni o dalla risoluzione), ammissione del credito allo stato passivo, deposito dello stato passivo esecutivo, trascorso il termine per le impugnazioni, e solo dopo domanda al Fondo. Nella pratica conviene chiedere al curatore, già al momento dell’ammissione, la disponibilità a compilare il modello PPC/CUR, che la circolare richiede firmato dal responsabile della procedura, e annotarsi la data di deposito dello stato passivo esecutivo.
Il dettaglio che pochi conoscono
Se la procedura si chiude per insufficienza di attivo senza che il tribunale proceda all’accertamento del passivo, la circolare non chiude la porta: il Fondo può intervenire purché il credito sia stato accertato giudizialmente. In quel caso serve un titolo diverso dallo stato passivo, ottenuto in un giudizio ordinario. È una strada più lunga, ma esiste, e va valutata subito quando dalla relazione del curatore emerge che l’attivo non basterà nemmeno a coprire le spese.
Errore n. 3 — Pretendere che il Fondo paghi direttamente il lavoratore, con interessi e accessori
L’errore
Il lavoratore ha ormai cambiato lavoro e non è più interessato alla pensione integrativa. Nella domanda all’INPS chiede che le somme omesse siano liquidate a lui, con gli interessi di mora previsti dal regolamento del fondo e le spese sostenute per recuperarle. Quando l’INPS versa al fondo pensione un importo inferiore a quanto preteso, contesta l’intera liquidazione.
Perché è un errore
L’art. 5 c. 2 D.Lgs. 80/1992 parla di integrazione dei contributi omessi presso la gestione di previdenza complementare interessata. Non c’è una prestazione in denaro a favore del lavoratore: il Fondo ricostruisce la posizione previdenziale. La circolare 23/2008 lo esplicita: le somme non possono mai essere corrisposte direttamente al lavoratore. La stessa circolare esclude gli interessi di mora eventualmente previsti dal regolamento del fondo e ogni altro onere accessorio, mentre prevede la rivalutazione dei contributi con l’indice di rendimento del TFR.
La Cass. Lav. ord. n. 33037 del 17/12/2025 ha ribadito, in una vicenda nata da un’amministrazione straordinaria, che il Fondo integra la posizione con un versamento alla gestione di previdenza complementare e non con un pagamento diretto al lavoratore.
Le conseguenze
Una domanda impostata come richiesta di pagamento diretto è destinata al rigetto, e un contenzioso contro l’INPS costruito su questa premessa espone il lavoratore alla condanna alle spese. Inoltre il lavoratore che vuole «monetizzare» rischia di sovrapporre due piani diversi: il riscatto della posizione, che si chiede al fondo pensione secondo le regole del D.Lgs. 252/2005 e del regolamento, e l’integrazione da parte del Fondo di garanzia, che riguarda solo la ricostruzione dei versamenti mancanti.
Cosa fare invece
Si chiede al Fondo di garanzia il versamento alla forma pensionistica, indicando nel modello PPC/FOND i riferimenti della posizione; una volta ricostituita la posizione, il lavoratore valuta con il fondo pensione se e quando chiedere anticipazioni, riscatti o trasferimenti. Gli interessi di mora contrattuali che il Fondo non copre restano, se ammessi, un credito verso la massa, da trattare nella procedura con il grado che gli spetta.
Il dettaglio che pochi conoscono
La garanzia copre solo i contributi destinati a prestazioni di vecchiaia e superstiti. Le quote che nel fondo finanziano altre coperture (invalidità, premorienza su base assicurativa, assistenza integrativa) restano fuori. Quando il fondo pensione comunica l’importo «scoperto», conviene chiedere il dettaglio per voce, perché l’importo garantito dal Fondo INPS può essere inferiore al totale omesso.
Errore n. 4 — Credere che, se l’azienda viene ceduta durante la liquidazione giudiziale, il Fondo intervenga comunque
L’errore
Il curatore vende l’azienda o un ramo d’azienda; il lavoratore passa al cessionario senza interruzione. Un accordo sindacale prevede che il cessionario non risponda dei debiti pregressi. Il lavoratore, che ha già ottenuto l’ammissione al passivo per i contributi al fondo pensione non versati dal cedente, chiede all’INPS l’intervento del Fondo di garanzia, convinto che l’ammissione basti.
Perché è un errore
Su questo punto la Cassazione ha costruito negli ultimi anni un orientamento compatto, sia pure su fallimenti e amministrazioni straordinarie. Le pronunce lette ripetono che:
- il credito del lavoratore per le quote di TFR destinate alla previdenza complementare ha natura previdenziale solo quando il vincolo di destinazione si realizza con il versamento; se il datore non versa, il credito torna retributivo e, in caso di cessione d’azienda, passa al cessionario ai sensi dell’art. 2112 c.c. (Cass. Lav. n. 11198 del 26/4/2024, massima Brocardi);
- per questa ragione il lavoratore non può chiedere il Fondo dell’art. 5 D.Lgs. 80/1992 per l’insolvenza del cedente dichiarata dopo la cessione, perché il datore attuale (il cessionario) non è sottoposto a procedura; l’INPS può contestare il presupposto e non è vincolato né dall’ammissione al passivo né da accordi derogatori, che valgono solo tra le parti (Cass. Lav. n. 1935 del 28/1/2025);
- gli accordi sindacali che escludono la solidarietà del cessionario sono inopponibili all’INPS; per i contributi alla previdenza complementare l’intervento è precluso dalla continuità del rapporto (Cass. Lav. ord. n. 33037 del 17/12/2025);
- l’ammissione allo stato passivo del cedente non vincola l’INPS, estraneo alla procedura (Cass. Lav. n. 30259 del 25/11/2024).
C’è però un elemento normativo specifico dei trasferimenti nelle procedure concorsuali che va conosciuto. L’art. 368 c. 4 CCII ha riscritto l’art. 47 della L. 428/1990 e vi ha aggiunto il comma 5-bis (testo letto su miolegale.it): il Fondo di garanzia interviene anche a favore dei lavoratori che passano senza soluzione di continuità all’acquirente, alle condizioni dell’art. 2 L. 297/1982; per il TFR e per i crediti dell’art. 2 c. 1 D.Lgs. 80/1992 (le ultime mensilità) la data del trasferimento tiene luogo di quella di cessazione del rapporto, e tali crediti sono corrisposti dal Fondo nella loro integrale misura. La norma, nella sua lettera, richiama il TFR e le ultime retribuzioni, non i contributi alla previdenza complementare dell’art. 5. Se e in che misura possa estendersi alle quote destinate al fondo pensione è una questione aperta, sulla quale non abbiamo trovato pronunce di legittimità rese su liquidazioni giudiziali: le sentenze lette riguardano trasferimenti regolati dalla disciplina anteriore o da amministrazioni straordinarie.
Le conseguenze
Il lavoratore che conta sull’ammissione al passivo del cedente e sull’accordo sindacale rischia di trovarsi senza Fondo di garanzia e con un credito da far valere altrove. Nelle cause decise dalla Cassazione, i lavoratori hanno perso dopo due o tre gradi di giudizio, in qualche caso con la condanna al raddoppio del contributo unificato.
Cosa fare invece
Al momento della cessione, prima di firmare in sede sindacale qualunque rinuncia alla solidarietà, bisogna separare le voci e scegliere il debitore giusto per ciascuna. Per le quote di TFR destinate al fondo e non versate, la via indicata dalla Cassazione è il cessionario, obbligato ai sensi dell’art. 2112 c.c. Per i contributi a carico del datore, che la giurisprudenza considera di natura previdenziale, la stessa Cassazione esclude la responsabilità solidale automatica del cessionario ex art. 2112 c. 2 c.c. (Cass. 30259/2024 e 33037/2025): resta il credito verso la procedura del cedente, e la garanzia del Fondo diventa attivabile quando il rapporto cesserà presso un datore insolvente. Su questo snodo l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo, Esperto Negoziatore della crisi d’impresa e avvocato cassazionista, coordina con lo staff la verifica degli accordi di trasferimento e del programma di cessione prima che il lavoratore vi aderisca.
Il dettaglio che pochi conoscono
Il comma 5-bis dell’art. 47 L. 428/1990 si riferisce al Fondo della L. 297/1982 e ai crediti dell’art. 2 D.Lgs. 80/1992. Chi assiste un lavoratore in un trasferimento d’azienda dentro la liquidazione giudiziale dovrebbe chiedere all’INPS, per iscritto, se considera la data del trasferimento come cessazione anche ai fini dell’art. 5: una risposta negativa, motivata, è il presupposto per un’eventuale azione giudiziale, e nel frattempo orienta la scelta di insinuarsi o di agire verso il cessionario.
Errore n. 5 — Insinuare tutto con lo stesso grado, senza distinguere TFR, quote del lavoratore e contributi del datore
L’errore
Nella domanda di ammissione il lavoratore indica un’unica cifra, «somme non versate al fondo pensione», e chiede il privilegio dell’art. 2751-bis n. 1 c.c. per l’intero importo. Oppure, al contrario, accetta senza discutere l’ammissione in chirografo di tutto, perché «tanto paga l’INPS».
Perché è un errore
Le somme che il datore doveva versare al fondo pensione non sono omogenee. La giurisprudenza ha distinto:
- la Cass. SU n. 16084 del 9/6/2021 (resa in una liquidazione coatta amministrativa, sotto la legge fallimentare) ha affermato che i versamenti del datore ai fondi complementari hanno natura previdenziale e non retributiva, e che quindi il relativo credito non è assistito da privilegio nello stato passivo; ha aggiunto che, non trattandosi di crediti pagati da un ente di previdenza obbligatoria, non opera il divieto di cumulo tra rivalutazione e interessi, che nella l.c.a. si arrestano alla data del provvedimento di liquidazione per i crediti non privilegiati;
- la Cass. SU n. 26355 del 7/10/2026, secondo le prime sintesi pubblicate (mysolution, 14/10/2026), ha deciso la questione rimessa sul privilegio dei crediti ammessi al passivo per la previdenza complementare: hanno natura retributiva il TFR e i contributi a carico del lavoratore, non quelli a carico del datore;
- le pronunce sul TFR conferito (Cass. 11198/2024 e 1935/2025) qualificano come retributivo il credito per le quote di TFR non versate.
Le conseguenze
Il grado di ammissione conta per due ragioni. La prima è il riparto: i crediti privilegiati del lavoratore concorrono prima dei chirografari. La seconda riguarda il Fondo di garanzia: l’INPS che paga si surroga al lavoratore (art. 5 c. 3 D.Lgs. 80/1992) e partecipa ai riparti con il grado del credito ammesso. La Corte d’Appello di Napoli, sentenza n. 2023/2024, ha affermato che il fondo subentra nel privilegio del lavoratore e che, per la surroga, il credito deve essere stato ammesso in privilegio, mentre l’ammissione solo chirografaria escluderebbe la tutela. È una lettura di merito, resa sul TFR e non confermata da pronunce di legittimità lette in sessione, che contrasta con l’impostazione della circolare INPS (che include tra le voci garantite anche il contributo del datore, per il quale il privilegio è escluso); ma basta a dire che un errore nel grado può diventare l’argomento per negare o ridurre l’intervento.
Cosa fare invece
La domanda di ammissione va divisa per voci: quote di TFR conferite e non versate; contributi a carico del lavoratore trattenuti in busta paga e non versati; contributi a carico del datore; eventuali interessi e accessori. Per le prime due si chiede il privilegio dell’art. 2751-bis n. 1 c.c.; per la terza si chiede l’ammissione, motivando sul grado alla luce delle Sezioni Unite del 2026, senza dare per scontato il privilegio. Se il curatore propone un’ammissione indistinta in chirografo, si valuta l’opposizione allo stato passivo.
Il dettaglio che pochi conoscono
I contributi a carico del lavoratore trattenuti e non versati sono soldi che il lavoratore ha già «pagato» con la busta paga. Nella prassi vengono spesso confusi con il contributo datoriale. Le buste paga e le comunicazioni annuali del fondo sono la prova più semplice della trattenuta: allegarle alla domanda di ammissione evita che la voce venga declassata per mancanza di prova.
Errore n. 6 — Lasciar passare i termini dell’insinuazione o della domanda all’INPS
L’errore
Il lavoratore riceve la PEC del curatore, la mette da parte, e si attiva solo quando un collega gli racconta di aver ottenuto il versamento dall’INPS. Nel frattempo l’udienza per l’esame dello stato passivo si è tenuta, lo stato passivo è diventato esecutivo, e magari la procedura si avvia alla chiusura.
Perché è un errore
Nella liquidazione giudiziale la domanda di ammissione al passivo va depositata nel termine che precede l’udienza di verifica fissata nella sentenza di apertura (art. 201 CCII); dopo quel termine resta la domanda tardiva, da proporre entro sei mesi dal deposito del decreto che rende esecutivo lo stato passivo (art. 208 CCII), e oltre quel limite le domande sono ammissibili solo se il ritardo non è imputabile al creditore. Sono regole che non vanno sottovalutate: ai procedimenti regolati dal Codice della crisi non si applica la sospensione feriale dei termini (art. 9 c. 1 CCII), salvo diversa disposizione.
Sul versante dell’INPS, la circolare 23/2008 indica che un credito precluso dalla chiusura della procedura impedisce l’intervento del Fondo, salvo che sia stato accertato giudizialmente in altra sede; e fissa per la domanda al Fondo la prescrizione ordinaria decennale dalla cessazione del rapporto.
Le conseguenze
Chi perde la finestra dell’insinuazione tempestiva entra nel canale delle tardive, più lento e più esposto a contestazioni; chi arriva dopo la chiusura della procedura deve procurarsi un titolo giudiziale prima di potersi rivolgere all’INPS. Nel frattempo i riparti possono essere già stati eseguiti senza di lui.
Cosa fare invece
Appena arriva la comunicazione del curatore, si raccolgono estratto del fondo pensione, buste paga e lettera di cessazione e si deposita la domanda tempestiva via PEC all’indirizzo della procedura; poi si annota la data di deposito dello stato passivo esecutivo, da cui calcolare il 31° giorno per la domanda all’INPS. Se il termine è già scaduto, si verifica subito se si è ancora nei sei mesi per la tardiva o se ricorrono le condizioni per la domanda oltre quel limite.
Il dettaglio che pochi conoscono
La circolare INPS distingue il momento in cui si può presentare la domanda (dal 31° giorno dopo lo stato passivo esecutivo) dal termine finale (prescrizione decennale dalla cessazione). Molti confondono i due piani e, pensando di avere dieci anni, rinviano anche l’insinuazione al passivo, che invece ha tempi molto più stretti e governati dal Codice della crisi.
Gli errori in cifre: tre simulazioni
Le simulazioni che seguono sono ipotesi dimostrative, con importi e date di fantasia ma coerenti con le regole viste. Non descrivono casi reali.
Simulazione 1 — Chi si insinua e chi aspetta il fondo pensione
Dati di partenza. Liquidazione giudiziale aperta il 12 marzo 2026. Il lavoratore ha cessato il rapporto per recesso del curatore. Dal 2024 il datore non ha versato al fondo negoziale: quote di TFR conferite per 7.384,60 euro, contributi a carico del lavoratore trattenuti in busta paga per 1.912,35 euro, contributi a carico del datore per 2.268,40 euro. Totale omesso: 11.565,35 euro. Il regolamento del fondo prevede interessi di mora per 418,72 euro.
Lavoratore A (si insinua per tempo). Deposita la domanda tempestiva, divisa per voci. All’udienza del 23 giugno 2026 il giudice delegato ammette 9.296,95 euro (TFR e quote del lavoratore) in privilegio e 2.268,40 euro (contributo datoriale) in chirografo; ammette gli interessi in chirografo. Lo stato passivo esecutivo è depositato il 24 luglio 2026. Dal 31° giorno, cioè dal 24 agosto 2026, A presenta la domanda all’INPS con il modello PPC/CUR firmato dal curatore. Il Fondo versa al fondo pensione 11.565,35 euro, rivalutati con l’indice del TFR; non versa i 418,72 euro di interessi, che restano credito verso la procedura. L’INPS si surroga e partecipa ai riparti.
Lavoratore B (aspetta il fondo pensione). Non si insinua. Il fondo pensione, il cui statuto non prevede la cessione del credito, deposita domanda a proprio nome; il giudice delegato la respinge per difetto di legittimazione. B se ne accorge a novembre 2026 e deposita domanda tardiva, ancora nei sei mesi dal 24 luglio. Ottiene l’ammissione a febbraio 2027 e può chiedere il Fondo solo dopo: sei mesi di ritardo, il rischio di aver perso il primo riparto e un passaggio in più in cui il credito può essere contestato.
Lavoratore C (scopre tutto dopo la chiusura). La procedura si chiude nel 2028. C non è mai stato ammesso. Per ottenere il Fondo deve prima procurarsi un accertamento giudiziale del credito: il diritto non è necessariamente perso (la prescrizione decennale decorre dalla cessazione del rapporto), ma il percorso diventa un giudizio ordinario con tempi e spese proprie.
Simulazione 2 — La cessione del ramo d’azienda
Dati di partenza. Durante la liquidazione giudiziale il curatore cede un ramo d’azienda. Il lavoratore passa senza interruzione al cessionario il 14 settembre 2026. Quote di TFR destinate al fondo e non versate: 4.106,25 euro; contributi del datore non versati: 1.521,65 euro. Un accordo sindacale esclude la responsabilità del cessionario per i debiti pregressi.
Scelta sbagliata. Il lavoratore si insinua, ottiene l’ammissione e chiede il Fondo di garanzia per 5.627,90 euro. Sulla base dell’orientamento di legittimità (Cass. 11198/2024, 1935/2025, 33037/2025), l’INPS può opporre che il rapporto prosegue presso un datore in bonis e che l’accordo sindacale non gli è opponibile. Domanda respinta; eventuale contenzioso con alto rischio di soccombenza.
Scelta ragionata. Prima della firma in sede sindacale si separano le voci. Per i 4.106,25 euro di TFR conferito, credito retributivo, si valuta l’azione verso il cessionario ai sensi dell’art. 2112 c.c., tenendo conto dei limiti che l’art. 47 L. 428/1990 consente agli accordi nelle procedure liquidatorie. Per i 1.521,65 euro di contributi del datore si mantiene l’insinuazione nella procedura del cedente; la garanzia del Fondo potrà essere chiesta se e quando il rapporto cesserà presso un datore insolvente. In parallelo si chiede per iscritto all’INPS se applica la regola dell’art. 47 c. 5-bis (data del trasferimento come cessazione) anche all’art. 5: è un punto non risolto, e la risposta orienta le scelte successive.
Simulazione 3 — Il grado sbagliato e la surroga
Dati di partenza. Il lavoratore insinua «somme non versate al fondo pensione» per 8.947,80 euro, senza distinguere. Il curatore propone l’ammissione in chirografo di tutto. Il lavoratore non si oppone, ritenendo che tanto pagherà l’INPS.
Sviluppo. Il Fondo versa al fondo pensione, ma nel frattempo i riparti ai privilegiati del lavoro sono stati eseguiti: le quote di TFR (6.233,10 euro) e le trattenute (1.104,55 euro), che con l’impostazione delle Sezioni Unite del 2026 sarebbero state retributive e privilegiate, sono rimaste in chirografo. Se la procedura paga ai chirografari il 4,3%, l’INPS surrogato recupera 384,76 euro invece di una quota ben più alta. Il lavoratore non perde direttamente quella differenza, ma consegna all’ente un argomento, già accolto da una corte di merito, per negare o ridurre l’intervento quando l’ammissione è solo chirografaria. E se il Fondo, per qualunque ragione, non intervenisse, il lavoratore resterebbe con un credito chirografario dal recupero quasi nullo.
La mappa degli errori
Gli errori si concentrano in tre momenti: l’apertura della procedura (chi si insinua e come), la vendita dell’azienda (chi risponde dopo la cessione), la fase finale (quando e come chiedere all’INPS). Il primo e il quinto si commettono nella domanda di ammissione e sono i più facili da evitare; il quarto si consuma nel giro di pochi giorni, al tavolo sindacale; il secondo, il terzo e il sesto riguardano il rapporto con l’INPS e sono in genere rimediabili, se si agisce entro la prescrizione.
| Errore | Quando si commette | Conseguenza | Rimedio possibile |
|---|---|---|---|
| 1. Aspettare il fondo pensione | Termine per la domanda tempestiva | Credito non accertato, domanda del fondo respinta | Sì: domanda tardiva o, dopo la chiusura, accertamento giudiziale |
| 2. Domanda all’INPS prematura | Prima della cessazione o dello stato passivo esecutivo | Rigetto | Sì: nuova domanda quando maturano i requisiti |
| 3. Pagamento diretto e accessori | Domanda all’INPS o ricorso | Rigetto, spese di lite | Parziale: si riformula la domanda; gli interessi restano verso la massa |
| 4. Contare sul Fondo dopo la cessione | Trasferimento d’azienda e accordo sindacale | Niente Fondo finché il rapporto prosegue | Parziale: azione verso il cessionario per il TFR; credito verso la procedura per il resto |
| 5. Grado indistinto | Domanda di ammissione e stato passivo | Riparti persi, argomenti contro la surroga | Parziale: opposizione allo stato passivo nei termini |
| 6. Termini scaduti | Dopo l’udienza di verifica | Tardiva, rischio di perdere i riparti | Parziale: tardiva entro sei mesi, oltre solo per ritardo non imputabile |
La checklist preventiva
Prima di muoverti, verifica di aver fatto ciascuno di questi passaggi.
- [ ] Ho chiesto al fondo pensione l’estratto della mia posizione, con i mesi scoperti e il dettaglio per voce (TFR, quota mia, quota del datore).
- [ ] Ho controllato nello statuto o nel regolamento del fondo se l’adesione prevede una cessione del credito al fondo o una semplice delegazione di pagamento.
- [ ] Ho raccolto le buste paga che provano la trattenuta della mia quota non versata.
- [ ] Ho annotato la data della sentenza che apre la liquidazione giudiziale e la data dell’udienza di verifica dello stato passivo.
- [ ] Ho depositato via PEC la domanda di ammissione al passivo a mio nome, divisa per voci e con il grado chiesto per ciascuna.
- [ ] Ho chiesto, in via principale, che le somme siano destinate al fondo pensione e, in via subordinata, il pagamento a mio favore.
- [ ] Ho verificato come e quando è cessato il mio rapporto di lavoro, e se c’è stato un trasferimento d’azienda.
- [ ] Se c’è un trasferimento, ho letto l’accordo sindacale prima di firmare qualunque rinuncia.
- [ ] Ho controllato il progetto di stato passivo e, se il grado non mi convince, ho valutato l’opposizione nei termini.
- [ ] Ho annotato la data di deposito dello stato passivo esecutivo e calcolato il 31° giorno.
- [ ] Ho chiesto al curatore di compilare e firmare il modello PPC/CUR.
- [ ] Ho presentato all’INPS la domanda con il modello PPC/FOND, indicando la forma pensionistica destinataria del versamento.
E se l’errore l’ho già fatto?
L’esperienza insegna che, in questa materia, i casi davvero perduti sono meno di quanto il lavoratore teme. Il Fondo di garanzia è una tutela previdenziale autonoma, e la prescrizione decennale indicata dall’INPS lascia margini ampi. La questione è capire quale passaggio è saltato e se è ancora recuperabile.
Se non ti sei insinuato al passivo, la prima cosa da verificare è la data di deposito dello stato passivo esecutivo. Se non sono passati sei mesi, la domanda tardiva è la via d’uscita più diretta. Oltre quel limite la domanda è ammissibile solo se il ritardo non dipende da te: per esempio, se non hai mai ricevuto la comunicazione del curatore perché inviata a un indirizzo sbagliato. Va provato, ma non è raro.
Se la procedura si è già chiusa senza che il tuo credito fosse accertato, la circolare INPS indica che il Fondo può intervenire quando il credito è stato accertato giudizialmente. La via d’uscita è quindi un giudizio volto ad accertare il credito contributivo omesso, da costruire tenendo conto che il debitore è una società ormai liquidata e che il vero interlocutore finale sarà l’INPS.
Se l’INPS ha respinto la domanda perché presentata troppo presto, nulla impedisce di ripresentarla quando i requisiti maturano. Il diniego va però letto con attenzione: se si fonda su un motivo di merito (per esempio la prosecuzione del rapporto presso un cessionario), riproporre la stessa domanda non serve; occorre o rimuovere il presupposto (cessazione effettiva del rapporto presso un datore insolvente) o contestare il diniego davanti al giudice del lavoro, dopo aver valutato l’orientamento della Cassazione.
Se sei stato ammesso con il grado sbagliato e il termine per l’opposizione è scaduto, lo stato passivo è ormai definitivo. Non è però detto che tutto sia perso: il Fondo di garanzia, nella circolare INPS, copre anche il contributo del datore e non distingue in base al grado, e il rigetto fondato sul solo grado chirografario sarebbe contestabile. La lettura della Corte d’Appello di Napoli resta un rischio, non una regola.
Se hai già firmato in sede sindacale la rinuncia alla solidarietà del cessionario, la Cassazione ha detto che quell’accordo non è opponibile all’INPS; ma ha detto anche che, finché il rapporto prosegue presso un datore in bonis, il Fondo non interviene. La via d’uscita è verificare la validità e la portata della rinuncia (ambito, voci, sede protetta) e, per le quote di TFR non versate, valutare l’azione verso il cessionario nei limiti consentiti dall’art. 47 L. 428/1990.
La preclusione è invece definitiva quando sono trascorsi dieci anni dalla cessazione del rapporto senza atti interruttivi verso l’INPS, o quando il credito non è più accertabile in alcuna sede. Sono situazioni rare, ma esistono: per questo il primo controllo è sempre sulle date.
Le domande di chi teme di aver sbagliato
Il fondo pensione mi ha detto che «ci pensa lui». Ho fatto male a fidarmi?
Dipende dallo statuto. Se l’adesione è costruita come cessione del credito al fondo, la legittimazione all’insinuazione può spettare al fondo; altrimenti, secondo Cass. 16116/2023, spetta di regola a te. Verifica subito se il fondo si è insinuato e con quale esito: se la domanda è stata respinta per difetto di legittimazione, puoi ancora presentare la tua, tempestiva o tardiva.
Il curatore mi ha ammesso il TFR rimasto in azienda ma non le quote del fondo. Posso chiederle all’INPS lo stesso?
Non per la parte non ammessa: il Fondo di garanzia della previdenza complementare presuppone il credito accertato. Puoi però integrare con una domanda tardiva, se sei nei termini.
Ho ancora il rapporto in corso con l’azienda che ha comprato il ramo. Ho perso tutto?
No. Per le quote di TFR non versate, la Cassazione indica come obbligato il cessionario ai sensi dell’art. 2112 c.c. Per i contributi del datore, il credito resta verso la procedura del cedente e la garanzia del Fondo è legata alla futura cessazione presso un datore insolvente. È una situazione da gestire, non una perdita definitiva.
L’INPS ha versato al fondo meno di quanto risultava dall’estratto. È un errore?
Non necessariamente. La circolare esclude gli interessi di mora e gli accessori e limita la garanzia ai contributi per vecchiaia e superstiti; in compenso prevede la rivalutazione. Prima di contestare, si confronta la liquidazione INPS con il dettaglio per voce del fondo.
Mi sono dimesso prima della liquidazione giudiziale: il Fondo interviene lo stesso?
Il requisito è la cessazione del rapporto, non la sua causa; e la procedura deve riguardare il datore con cui il rapporto si è concluso. Se il datore è stato poi assoggettato a liquidazione giudiziale e il tuo credito è ammesso, la strada è aperta.
Il curatore mi dice che non può pagare il fondo pensione perché non ci sono soldi. Significa che ho perso i contributi?
No. Il curatore paga solo con l’attivo della procedura e nell’ordine dei privilegi. Proprio per i casi in cui l’attivo non basta esiste il Fondo di garanzia: quello che il curatore non può pagare, una volta accertato il credito e chiusa la verifica del passivo, lo integra l’INPS presso il fondo pensione.
Il mio fondo pensione è un fondo aperto a cui ho aderito individualmente, non un fondo negoziale. Cambia qualcosa?
La circolare INPS riconosce la domanda ai lavoratori subordinati iscritti a una forma pensionistica complementare collettiva o individuale, comprese le polizze individuali. Quello che conta è che i contributi fossero dovuti dal datore e da lui omessi; conviene però verificare con il fondo come sono registrati i versamenti mancanti.
Ho chiesto un’anticipazione al fondo e mi hanno detto che la posizione è incompleta. Devo aspettare l’INPS?
L’anticipazione si calcola sulla posizione effettivamente accumulata. Finché il Fondo di garanzia non ha versato, la posizione resta più bassa. Se l’esigenza è urgente si può chiedere l’anticipazione sulla parte esistente e, dopo l’integrazione dell’INPS, valutare un’ulteriore richiesta secondo le regole del fondo.
Sono passati sette anni da quando ho lasciato l’azienda. È tardi?
Secondo la circolare INPS la domanda al Fondo si prescrive in dieci anni dalla cessazione. Il problema, semmai, è l’accertamento del credito: se la procedura è ancora aperta valuti la tardiva; se è chiusa, serve un accertamento giudiziale.
Gli errori davanti ai giudici
Qui sotto le pronunce lette per questo approfondimento, con quello che è successo a chi ha commesso l’errore corrispondente. Le pronunce sono quasi tutte rese su fallimenti, liquidazioni coatte o amministrazioni straordinarie: le applichiamo alla liquidazione giudiziale per la continuità delle fattispecie stabilita dall’art. 349 CCII e perché l’art. 5 D.Lgs. 80/1992 è rimasto identico.
1. Cass. civ. n. 16116 del 7/6/2023 (fallimento, legge fallimentare). Errore n. 1. Il lavoratore era stato escluso dallo stato passivo perché il Tribunale riteneva che l’adesione al fondo valesse come cessione del credito. La Corte ha cassato: il conferimento del TFR può essere delegazione o cessione, va accertata la volontà delle parti; con il fallimento del datore il mandato si scioglie e la legittimazione spetta di regola al lavoratore, salvo prova di una cessione al fondo. Rilevanza: individua chi deve insinuarsi.
2. Corte d’Appello di Napoli, sez. lavoro, sentenza n. 2023/2024 (giugno 2024). Errori n. 1 e 5. Il lavoratore è di regola legittimato all’insinuazione; il TFR destinato alla previdenza complementare nasce retributivo e diventa previdenziale con il versamento; il fondo subentra nel privilegio del lavoratore e, per la surroga, il credito deve essere ammesso in privilegio. Rilevanza: mostra quanto pesa il grado dell’ammissione.
3. Cass. SU n. 16084 del 9/6/2021 (liquidazione coatta amministrativa, legge fallimentare). Errore n. 5. I versamenti del datore ai fondi complementari hanno natura previdenziale; il credito non è privilegiato nello stato passivo; non opera il divieto di cumulo tra rivalutazione e interessi, che si arrestano alla data della liquidazione per i chirografari. Rilevanza: il contributo datoriale non gode del privilegio dei crediti di lavoro.
4. Cass. SU n. 26355 del 7/10/2026. Errore n. 5. Secondo le prime sintesi pubblicate, hanno natura retributiva, ai fini del privilegio, il TFR e i contributi a carico del lavoratore; non quelli a carico del datore. Rilevanza: impone di dividere le voci nella domanda di ammissione.
5. Cass. Lav. n. 11198 del 26/4/2024. Errore n. 4. Se il datore non versa le quote di TFR al fondo, il lavoratore resta creditore di un importo di natura retributiva che, in caso di cessione d’azienda, passa al cessionario; il Fondo dell’art. 5 non interviene per l’insolvenza del cedente dichiarata dopo la cessione. Rilevanza: chi passa al cessionario non può contare sul Fondo per quelle quote.
6. Cass. Lav. n. 1935 del 28/1/2025. Errori n. 2 e 4. Due lavoratori avevano chiesto all’INPS il versamento al fondo di oltre 21.000 e 13.000 euro di quote trattenute dal datore poi fallito; il rapporto era proseguito con il cessionario. Ricorso rigettato: il Fondo presuppone che il datore attuale sia in procedura; l’INPS non è vincolato dall’ammissione al passivo né da accordi derogatori. Rilevanza: l’ammissione al passivo non basta.
7. Cass. Lav. n. 30259 del 25/11/2024 (amministrazione straordinaria). Errori n. 2 e 4. Il Fondo presuppone l’insolvenza del datore al momento in cui il credito diventa esigibile; l’ammissione allo stato passivo del cedente non vincola l’INPS; le somme dovute al fondo complementare hanno natura previdenziale e non comportano automaticamente la solidarietà del cessionario ex art. 2112 c. 2 c.c. (capo passato in giudicato). Rilevanza: la tutela del Fondo non dipende da accordi privati.
8. Cass. Lav. ord. n. 33037 del 17/12/2025 (amministrazione straordinaria). Errori n. 3 e 4. Gli accordi sindacali che escludono la solidarietà del cessionario sono inopponibili all’INPS; per i contributi alla previdenza complementare l’intervento è precluso dalla continuità del rapporto; il Fondo integra la posizione versando alla gestione complementare, non pagando il lavoratore. Rilevanza: chiarisce sia il destinatario del pagamento sia il limite della cessione.
Sulla prescrizione, sulla decorrenza della domanda e sulle voci coperte non abbiamo trovato pronunce di legittimità lette in sessione: le regole indicate nell’articolo derivano dalla circolare INPS n. 23 del 22/2/2008, che è un atto amministrativo e non vincola il giudice.
Cosa può fare lo Studio Monardo
Il lavoro dello studio, in questa materia, ha un doppio taglio: intercettare l’errore prima che si consumi e, quando è già avvenuto, cercare la via di recupero ancora aperta.
- Ricostruiamo la posizione contributiva: chiediamo al fondo pensione l’estratto per voce e lo incrociamo con le buste paga, separando TFR conferito, quote del lavoratore e contributi del datore.
- Leggiamo statuto e regolamento del fondo per stabilire se l’adesione è una delegazione di pagamento o una cessione del credito, e quindi chi deve insinuarsi.
- Redigiamo e depositiamo la domanda di ammissione al passivo, divisa per voci, con il grado chiesto per ciascuna e la domanda alternativa di versamento al fondo o di pagamento al lavoratore.
- Esaminiamo il progetto di stato passivo e, se il grado o l’importo non sono corretti, prepariamo osservazioni e, se serve, l’opposizione nei termini.
- Seguiamo il trasferimento d’azienda: leggiamo il programma di cessione e l’accordo sindacale prima della firma e indichiamo quali voci restano verso la procedura e quali verso il cessionario.
- Prepariamo la domanda al Fondo di garanzia INPS con i modelli richiesti, curando i rapporti con il curatore per la firma del modello PPC/CUR e controllando le date.
- Quando il termine per l’insinuazione tempestiva è scaduto, verifichiamo se si è ancora nei sei mesi per la tardiva o se il ritardo è non imputabile, e raccogliamo la prova.
- Se la procedura è chiusa, valutiamo l’azione di accertamento giudiziale del credito che la circolare INPS richiede per l’intervento del Fondo.
- Impugniamo i dinieghi dell’INPS davanti al giudice del lavoro quando sono fondati su presupposti contestabili, e valutiamo con franchezza i casi in cui l’orientamento della Cassazione rende l’azione poco promettente.
- Controlliamo la liquidazione dell’INPS confrontandola con il dettaglio delle voci, la rivalutazione e le esclusioni.
L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.
L’abilitazione di cassazionista conta qui in modo particolare: le questioni sul Fondo di garanzia e sul grado dei crediti per la previdenza complementare sono state decise, negli ultimi anni, quasi sempre in Cassazione, e lo stesso difensore può seguire la pratica dalla domanda di ammissione al passivo fino all’ultimo grado, con un’unica linea. La qualifica di Esperto Negoziatore della crisi d’impresa consente di leggere con competenza le dinamiche della procedura concorsuale e dei trasferimenti d’azienda in cui il lavoratore si muove.
Lo staff multidisciplinare di avvocati e commercialisti lavora sullo stesso fascicolo: i commercialisti ricostruiscono le voci contributive, la rivalutazione e i conteggi; gli avvocati curano l’insinuazione, i rapporti con il curatore, la domanda all’INPS e l’eventuale contenzioso.
Chiusura
Chi versa, dunque, i contributi alla previdenza complementare che il datore in liquidazione giudiziale non ha pagato? Il Fondo di garanzia istituito presso l’INPS dall’art. 5 del D.Lgs. 80/1992, direttamente alla forma pensionistica, su domanda del lavoratore, dopo la cessazione del rapporto e l’accertamento del credito nello stato passivo; l’INPS poi si surroga nella procedura. Se il rapporto prosegue presso un cessionario, invece, il Fondo resta fermo e occorre guardare altrove. Tutta la tutela passa attraverso la procedura concorsuale del datore: per questo lo Studio Monardo la affronta con le competenze dell’Avv. Monardo come Esperto Negoziatore della crisi d’impresa (D.L. 118/2021), che conosce la crisi dell’impresa dall’interno, e come avvocato cassazionista, che può portare la questione fino alla Corte che oggi ne fissa le regole. Nessun esito può essere garantito in anticipo; si può però evitare di perdere la garanzia per un passaggio sbagliato.
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