Un’impresa che non riesce più a pagare tutti i debiti alle scadenze non è necessariamente un’impresa da chiudere. Se l’attività produce ancora margini, se ha clienti, contratti e personale che valgono più della somma dei suoi beni venduti all’asta, la legge offre uno strumento per pagare i creditori con i flussi futuri dell’azienda invece che con lo smembramento del patrimonio: il concordato preventivo in continuità aziendale. Il meccanismo, però, ha regole tecniche rigide su piano, classi, voto e distribuzione del valore. Un errore nella formazione delle classi o nella stima del valore di liquidazione può portare all’inammissibilità della domanda.
Il rischio principale è il tempo: chi deposita la domanda quando l’insolvenza è già conclamata, con i creditori che hanno già chiesto la liquidazione giudiziale, dispone di margini molto più stretti per costruire un piano credibile. L’imprenditore che percepisce i primi segnali di crisi ha invece a disposizione anche la composizione negoziata, che spesso costituisce l’anticamera naturale del concordato in continuità.
Lo Studio Monardo si occupa di questa materia perché l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021: una qualifica che richiede di valutare la ragionevole perseguibilità del risanamento, leggere i piani industriali e trattare con banche, fornitori ed Erario. Sono esattamente le valutazioni su cui poggia un concordato in continuità, che è lo sbocco giudiziale tipico quando la trattativa stragiudiziale non basta.
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Inquadramento normativo
Sul piano normativo, il concordato preventivo è disciplinato dagli articoli 84 e seguenti del Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza (D.Lgs. 14/2019, di seguito CCII), come modificato dal D.Lgs. 83/2022, che ha recepito la Direttiva UE 2019/1023, e dal correttivo D.Lgs. 136/2024. La disciplina prevede che l’imprenditore in stato di crisi o di insolvenza possa proporre ai creditori un accordo, approvato a maggioranza e omologato dal tribunale, che li soddisfi in misura non inferiore a quella che otterrebbero nella liquidazione giudiziale (art. 84, comma 1).
L’art. 84 distingue tre modalità di soddisfacimento: la continuità aziendale, la liquidazione del patrimonio e l’attribuzione delle attività a un assuntore. Il concordato in continuità è quello in cui i creditori vengono pagati, in tutto o in parte, con le risorse generate dalla prosecuzione dell’attività d’impresa, che viene così conservata.
Continuità diretta e indiretta
L’art. 84, comma 2, CCII individua due forme:
- continuità diretta: l’attività prosegue in capo allo stesso imprenditore che ha presentato la domanda;
- continuità indiretta: la gestione dell’azienda, o la sua ripresa, è affidata a un soggetto diverso dal debitore in forza di cessione, usufrutto, conferimento dell’azienda in una o più società, affitto, anche stipulato prima della domanda, o di qualsiasi altro titolo.
Va precisato che la qualificazione non dipende dall’etichetta scelta dal debitore. La giurisprudenza guarda alla sostanza: l’attività deve proseguire mantenendo la propria identità, anche se ridotta nelle dimensioni. Un concordato che si limita a vendere i beni, con una prosecuzione solo apparente, resta liquidatorio.
La ratio: conservare il valore dell’azienda
La ratio della norma è economica prima ancora che giuridica. Un’azienda in funzionamento vale di più dei singoli beni che la compongono: avviamento, rapporti con la clientela, know-how dei dipendenti, contratti in corso. La liquidazione disperde questo valore; la continuità lo preserva e lo mette a disposizione dei creditori. Il legislatore europeo e quello nazionale hanno quindi agevolato il concordato in continuità rispetto a quello liquidatorio.
Per questo l’art. 84, comma 3, consente che i creditori siano soddisfatti anche in misura non prevalente dal ricavato della continuità, purché la proposta riconosca a ciascuno di essi un’utilità specificamente individuata ed economicamente valutabile. Tale utilità può consistere anche nella prosecuzione o nella rinnovazione di rapporti contrattuali con il debitore o con il suo avente causa.
Distinzione dal concordato liquidatorio
La distinzione dal concordato liquidatorio è decisiva per le regole applicabili. Nel liquidatorio l’art. 84, comma 4, impone un apporto di risorse esterne che incrementi di almeno il 10% l’attivo disponibile al momento della domanda e un soddisfacimento dei chirografari e dei privilegiati degradati non inferiore al 20% dell’ammontare complessivo del loro credito. Nel concordato in continuità non esiste una percentuale minima di pagamento dei chirografari: conta che nessuno riceva meno di quanto avrebbe ottenuto nella liquidazione giudiziale.
Un esempio concreto. Un’impresa metalmeccanica con un capannone ipotecato e un portafoglio ordini di 18 mesi può scegliere tra due strade. Se vende capannone e macchinari e distribuisce il ricavato, il concordato è liquidatorio e deve rispettare la soglia del 20% ai chirografari. Se continua a produrre e paga i creditori con i margini dei prossimi cinque anni, mantenendo dipendenti e commesse, il concordato è in continuità diretta. Se affitta l’azienda a una società terza che poi la acquista, il concordato è in continuità indiretta.
La regola di priorità relativa
Il cuore tecnico del concordato in continuità è l’art. 84, comma 6, CCII. La disciplina prevede una doppia regola di distribuzione:
- il valore di liquidazione, cioè quanto i creditori otterrebbero dalla liquidazione giudiziale, va distribuito rispettando la graduazione delle cause legittime di prelazione (regola di priorità assoluta);
- il valore eccedente, cioè il plusvalore generato dalla continuità, può essere distribuito purché ciascuna classe riceva un trattamento almeno pari a quello delle classi dello stesso grado e più favorevole di quello delle classi di grado inferiore (regola di priorità relativa).
Le risorse esterne apportate da terzi possono essere distribuite anche in deroga a queste regole. Per i crediti di lavoro assistiti dal privilegio dell’art. 2751-bis, n. 1, c.c., l’art. 84, comma 7, impone il rispetto della graduazione sia sul valore di liquidazione sia sul plusvalore.
Requisiti e termini
In termini operativi, l’accesso al concordato in continuità richiede la presenza congiunta di più condizioni. Ognuna va verificata prima del deposito.
Requisito soggettivo
Può proporre il concordato l’imprenditore commerciale che non sia “impresa minore” ai sensi dell’art. 2, comma 1, lett. d), CCII, e che non sia soggetto a liquidazione coatta amministrativa in via esclusiva. L’impresa minore, l’imprenditore agricolo e il consumatore accedono invece agli strumenti del sovraindebitamento, tra cui il concordato minore.
Requisito oggettivo
Il debitore deve trovarsi in stato di crisi (probabilità di insolvenza, che si manifesta con l’inadeguatezza dei flussi di cassa prospettici a far fronte alle obbligazioni nei successivi dodici mesi) o di insolvenza (incapacità di adempiere regolarmente le proprie obbligazioni). Il concordato in continuità è utilizzabile in entrambi i casi.
Il piano e l’attestazione
L’art. 87 CCII definisce il contenuto del piano. Tra gli elementi necessari figurano: le cause della crisi; la definizione delle strategie d’intervento; il valore di liquidazione del patrimonio alla data della domanda, nell’ipotesi di liquidazione giudiziale; le modalità di ristrutturazione dei debiti; la descrizione delle classi; le iniziative in caso di scostamento dagli obiettivi pianificati. Nel concordato in continuità il piano deve contenere anche un piano industriale con l’indicazione dei suoi effetti sul piano finanziario e i tempi delle azioni da compiere.
Un professionista indipendente deve attestare la veridicità dei dati aziendali e la fattibilità del piano. In caso di continuità l’attestatore deve anche affermare che il piano è atto a impedire o superare l’insolvenza, a garantire la sostenibilità economica dell’impresa e a riconoscere a ciascun creditore un trattamento non deteriore rispetto a quello della liquidazione giudiziale.
Le classi
Nel concordato in continuità la suddivisione dei creditori in classi è obbligatoria (art. 85 CCII). Classi separate sono comunque necessarie per alcune categorie: creditori titolari di crediti tributari o previdenziali dei quali non sia previsto l’integrale pagamento, creditori assistiti da garanzie prestate da terzi, creditori soddisfatti con utilità diverse dal denaro, creditori proponenti e parti correlate. Le classi devono raggruppare creditori con posizione giuridica e interessi economici omogenei.
Tabella dei termini
| Termine | Decorrenza | Natura | Conseguenza del mancato rispetto |
|---|---|---|---|
| Da 30 a 60 giorni per il deposito di proposta, piano e documenti (domanda “con riserva”, art. 44 CCII) | Dal decreto del tribunale | Giudiziale, prorogabile fino a ulteriori 60 giorni per giustificati motivi e in assenza di istanze di liquidazione giudiziale | Inammissibilità della domanda; su ricorso dei legittimati, apertura della liquidazione giudiziale |
| Non oltre 15 giorni per il deposito della somma per le spese della procedura (art. 47, comma 2, lett. d) | Dal decreto di apertura | Perentorio | Revoca del decreto di apertura |
| Fino a 15 giorni per integrare il piano o produrre documenti (art. 47, comma 4) | Dalla concessione del tribunale | Giudiziale | Declaratoria di inammissibilità |
| 30 giorni per il reclamo contro il decreto di inammissibilità (art. 47, comma 5) | Dalla comunicazione | Perentorio | Definitività dell’inammissibilità |
| Pagamento integrale in denaro dei privilegiati entro 180 giorni (30 per i crediti di lavoro privilegiati) per escluderli dal voto (art. 109, comma 5) | Dall’omologazione | Requisito sostanziale | Il creditore privilegiato vota |
| Opposizioni all’omologazione: memoria almeno 10 giorni prima dell’udienza (art. 48) | Dalla data dell’udienza fissata | Perentorio | Decadenza dall’opposizione |
| 30 giorni per il reclamo contro la sentenza di omologazione (art. 51) | Dalla notificazione o comunicazione | Perentorio | Passaggio in giudicato |
| 1 anno per la domanda di risoluzione per inadempimento (art. 119) | Dalla scadenza del termine fissato per l’ultimo adempimento | Decadenziale | Impossibilità di risolvere il concordato |
| Durata massima complessiva delle misure protettive: 12 mesi, inclusa la composizione negoziata (art. 8) | Dalla prima concessione | Limite inderogabile | Cessazione degli effetti protettivi |
Il termine più critico è quello della domanda con riserva: in 60 giorni, più l’eventuale proroga, il debitore deve presentare un piano industriale completo, attestato e corredato dalle classi. Chi deposita la riserva senza aver già avviato il lavoro sul piano rischia di arrivare alla scadenza senza un documento attestabile.
Va precisato, infine, che la sospensione feriale dei termini (1-31 agosto) non opera, secondo l’orientamento prevalente, per i procedimenti concorsuali. In termini prudenziali, i termini del concordato vanno calcolati senza contare su alcuna sospensione nel mese di agosto.
Procedura passo-passo
La disciplina prevede una sequenza ordinata di atti. Di seguito i passaggi essenziali, con l’organo competente e il contenuto di ciascun atto.
1. Individuazione del tribunale competente
La domanda si propone con ricorso al tribunale del luogo in cui il debitore ha il centro degli interessi principali (art. 27 CCII). Per le persone giuridiche si presume coincidente con la sede legale risultante dal registro delle imprese, ma la presunzione può essere superata. I trasferimenti di sede intervenuti nell’anno anteriore alla domanda non rilevano ai fini della competenza. Per le imprese in amministrazione straordinaria e i gruppi di imprese di rilevante dimensione è competente il tribunale sede delle sezioni specializzate in materia di imprese.
2. Scelta tra domanda piena e domanda con riserva
Il debitore può depositare subito proposta, piano e attestazione, oppure presentare una domanda “con riserva” ai sensi dell’art. 44 CCII. La domanda con riserva consente di ottenere subito le misure protettive e di disporre di un termine per completare la documentazione. Con la riserva vanno comunque depositati i bilanci degli ultimi tre esercizi e l’elenco nominativo dei creditori con i rispettivi crediti e cause di prelazione. Il tribunale nomina un commissario giudiziale e impone obblighi informativi periodici.
3. Richiesta delle misure protettive
Con la domanda il debitore può chiedere le misure protettive dell’art. 54 CCII: dalla pubblicazione della domanda nel registro delle imprese i creditori per titolo o causa anteriore non possono iniziare o proseguire azioni esecutive e cautelari sul patrimonio del debitore. Le misure vanno confermate o revocate dal tribunale con decreto. Possono essere chieste anche misure cautelari per assicurare provvisoriamente il buon esito della procedura.
4. Deposito del piano e verifica di ammissibilità
Depositato il piano, il tribunale svolge la verifica dell’art. 47 CCII. Nel concordato in continuità il tribunale verifica la ritualità della proposta e dichiara comunque inammissibile la domanda quando il piano è manifestamente inidoneo alla soddisfazione dei creditori e alla conservazione dei valori aziendali. Verifica inoltre la corretta formazione delle classi. La Cassazione ha chiarito che questo controllo non è meramente formale ma comprende un vaglio di legalità sostanziale.
Se l’esito è positivo, il tribunale con decreto nomina il giudice delegato, nomina o conferma il commissario giudiziale, fissa le date di inizio e fine delle operazioni di voto e il termine per il deposito della somma per le spese.
5. La gestione dell’impresa durante la procedura
Dal deposito della domanda il debitore conserva la gestione dell’impresa, sotto la vigilanza del commissario giudiziale. Gli atti di straordinaria amministrazione richiedono l’autorizzazione del tribunale (art. 46 CCII); quelli compiuti senza autorizzazione sono inefficaci rispetto ai creditori anteriori.
Il CCII contiene norme pensate specificamente per la continuità:
- contratti pendenti (art. 94-bis): i creditori non possono rifiutare l’adempimento, risolvere, anticipare la scadenza o modificare unilateralmente i contratti essenziali per la prosecuzione dell’attività per il solo fatto del deposito della domanda o del mancato pagamento di crediti anteriori;
- sospensione o scioglimento dei contratti (art. 97): il debitore può chiedere di essere autorizzato a sospendere o sciogliere i contratti non coerenti con il piano, con indennizzo al contraente trattato come credito anteriore;
- pagamento di crediti anteriori (art. 100): il tribunale può autorizzare il pagamento di crediti anteriori per prestazioni di beni o servizi essenziali alla prosecuzione dell’attività, se un professionista indipendente attesta che sono funzionali al miglior soddisfacimento dei creditori; può essere autorizzato anche il pagamento delle retribuzioni dei lavoratori e delle rate dei mutui con garanzia reale sui beni strumentali;
- finanziamenti (artt. 99 e 101): i finanziamenti autorizzati e quelli previsti dal piano godono della prededuzione.
6. Relazione del commissario e voto
Il commissario giudiziale redige una relazione sulle cause del dissesto, sulla condotta del debitore, sulla proposta e sulle garanzie offerte. Prima del voto, i creditori possono presentare proposte concorrenti nei limiti dell’art. 90 CCII. Il voto si esprime con modalità telematiche nel periodo fissato dal tribunale.
La disciplina prevede, per il concordato in continuità, un sistema di voto per classi (art. 109, comma 5): la proposta è approvata se tutte le classi votano a favore. In ciascuna classe la proposta si considera approvata se è raggiunta la maggioranza dei crediti ammessi al voto oppure, in mancanza, se hanno votato a favore i due terzi dei crediti dei votanti, purché abbiano votato creditori titolari di almeno la metà dei crediti della classe. Va precisato che il silenzio non equivale ad assenso.
I creditori muniti di diritto di prelazione non votano se sono soddisfatti integralmente in denaro entro 180 giorni dall’omologazione, ridotti a 30 per i crediti di lavoro privilegiati, e purché la garanzia resti ferma fino alla liquidazione dei beni vincolati.
7. Omologazione, anche in caso di dissenso
Se tutte le classi approvano, il tribunale omologa dopo aver verificato la regolarità della procedura, l’esito della votazione, l’ammissibilità della proposta, la corretta formazione delle classi, la parità di trattamento all’interno delle classi e la fattibilità del piano (art. 112, comma 1, CCII).
Se una o più classi votano contro, il concordato può essere comunque omologato tramite la ristrutturazione trasversale dei debiti (cross-class cram down, art. 112, comma 2), su richiesta del debitore o con il suo consenso, a condizione che:
- il valore di liquidazione sia distribuito nel rispetto della graduazione delle cause di prelazione;
- il valore eccedente sia distribuito in modo che le classi dissenzienti ricevano un trattamento almeno pari a quello delle classi dello stesso grado e più favorevole di quello delle classi di grado inferiore;
- nessuna classe riceva più dell’importo dei propri crediti;
- la proposta sia approvata dalla maggioranza delle classi, purché almeno una sia formata da creditori titolari di diritti di prelazione, oppure, in mancanza, da almeno una classe di creditori che sarebbero soddisfatti in tutto o in parte qualora la graduazione fosse applicata anche al valore eccedente quello di liquidazione.
Se un creditore dissenziente contesta la convenienza della proposta, il tribunale omologa se ritiene che il credito sia soddisfatto in misura non inferiore rispetto alla liquidazione giudiziale (art. 112, comma 3). L’omologazione è pronunciata con sentenza, reclamabile alla corte d’appello entro 30 giorni.
8. Esecuzione e sorveglianza
Omologato il concordato, il debitore esegue il piano sotto la sorveglianza del commissario giudiziale (art. 118 CCII), che riferisce al giudice delegato su ogni fatto rilevante. Se il debitore non adempie, ciascun creditore può chiedere la risoluzione entro un anno dalla scadenza dell’ultimo adempimento previsto, ma solo se l’inadempimento non ha scarsa importanza (art. 119).
Dove più spesso si sbaglia
I punti critici ricorrenti sono quattro: la stima del valore di liquidazione, troppo bassa per “liberare” plusvalore da distribuire in modo flessibile; classi costruite per manipolare il voto, unendo creditori con interessi eterogenei; piani industriali privi di riscontri sui dati storici; omissione delle classi obbligatorie per i crediti tributari e previdenziali non pagati integralmente.
Verifiche sul campo
Le due applicazioni che seguono sono esempi di calcolo con dati ipotetici, costruiti per mostrare il funzionamento delle regole. Non rappresentano casi reali.
Esempio di calcolo n. 1: distribuzione del valore con la regola di priorità relativa
Dati di partenza. Società di produzione di componenti plastici. Valore di liquidazione del patrimonio, al netto delle spese prededucibili, stimato in 1.873.400 €. Debiti:
- crediti di lavoro privilegiati (art. 2751-bis, n. 1, c.c.): 186.300 €;
- mutuo ipotecario sul capannone: 1.240.000 €, con capannone stimato in liquidazione 1.105.000 €;
- crediti tributari privilegiati: 412.700 €;
- chirografari (fornitori e banche): 2.318.900 €.
Flussi netti della continuità nel piano quinquennale: 967.250 € (plusvalore).
Passo 1: distribuzione del valore di liquidazione secondo le prelazioni.
| Creditore | Credito | Riceve sul valore di liquidazione | Residuo |
|---|---|---|---|
| Lavoratori privilegiati | 186.300 € | 186.300 € (100%) | 0 |
| Ipotecario (fino al valore del bene) | 1.240.000 € | 1.105.000 € | 135.000 € degradati a chirografo |
| Tributari privilegiati | 412.700 € | 412.700 € (100%) | 0 |
| Chirografari (2.318.900 + 135.000) | 2.453.900 € | 169.400 € | 2.284.500 € |
Valore residuo per i chirografari: 1.873.400 − 186.300 − 1.105.000 − 412.700 = 169.400 €, pari a circa il 6,9%. Questa è la soglia sotto la quale nessun chirografario può scendere: è quanto otterrebbe nella liquidazione giudiziale.
Passo 2: distribuzione del plusvalore. Il piano destina 720.000 € dei 967.250 € ai chirografari e trattiene 247.250 € per investimenti e capitale circolante, con i soci che conservano le partecipazioni. I chirografari sono divisi in due classi dello stesso grado (fornitori strategici e banche), entrambe soddisfatte nella stessa percentuale.
Risultato: (169.400 + 720.000) / 2.453.900 = 36,24% per i chirografari. Le due classi chirografarie ricevono lo stesso trattamento (stesso grado) e un trattamento migliore dei soci (grado inferiore). La regola di priorità relativa è rispettata, anche se i soci mantengono un valore senza che i chirografari siano pagati per intero: in un regime di priorità assoluta questo non sarebbe stato possibile.
Verifica di controllo. Se il valore di liquidazione fosse stato sottostimato, ad esempio escludendo i canoni di un affitto ponte già incassati, la quota “protetta” da distribuire con priorità assoluta sarebbe stata artificialmente ridotta. È proprio lo scenario censurato dalla Cassazione nel 2026, richiamato nel quadro giurisprudenziale.
Esempio di applicazione n. 2: calendario della procedura e calcolo del voto
Dati di partenza. Domanda con riserva depositata il 2 febbraio 2026. Decreto del tribunale del 5 febbraio 2026, che concede 60 giorni.
- Scadenza del termine: 6 aprile 2026.
- Il debitore chiede una proroga per giustificati motivi; non pendono istanze di liquidazione giudiziale. Il tribunale concede ulteriori 60 giorni: nuova scadenza 5 giugno 2026.
- Piano e attestazione depositati il 3 giugno 2026. Decreto di apertura del 24 giugno 2026, con termine di 15 giorni per il deposito della somma per le spese: scadenza 9 luglio 2026. Il termine corre anche in luglio e agosto senza sospensione.
Voto. Quattro classi:
| Classe | Crediti ammessi al voto | Esito |
|---|---|---|
| 1. Ipotecario degradato in parte | 1.240.000 € | Favorevole |
| 2. Tributari e previdenziali non pagati integralmente | 538.600 € | Contraria |
| 3. Fornitori strategici | 991.100 € | Favorevole |
| 4. Banche chirografarie | 1.462.800 € | Da calcolare |
Nella classe 4 votano creditori per 815.300 €, oltre la metà dei crediti della classe (731.400 €). I favorevoli sono 552.000 €. La maggioranza assoluta dei crediti ammessi (731.401 €) non è raggiunta. Si applica la regola alternativa: 552.000 / 815.300 = 67,7%, superiore ai due terzi dei votanti. La classe 4 approva.
Esito. Tre classi su quattro approvano, e tra queste vi è una classe di creditori privilegiati (la n. 1). Manca l’unanimità richiesta dall’art. 109, comma 5, ma il debitore può chiedere l’omologazione con ristrutturazione trasversale ai sensi dell’art. 112, comma 2. Il tribunale verificherà che la classe tributaria dissenziente riceva un trattamento almeno pari alle classi dello stesso grado, migliore delle classi di grado inferiore e non inferiore alla liquidazione giudiziale. Per i crediti tributari e previdenziali andranno verificate anche le condizioni specifiche dell’art. 88 CCII sulla transazione fiscale, come modificato dal D.Lgs. 136/2024.
Se la sentenza di omologazione viene notificata il 14 ottobre 2026, il reclamo va proposto entro il 13 novembre 2026.
Casi particolari
La regola generale descritta sopra conosce diverse deviazioni. Le più frequenti nella pratica sono le seguenti.
Continuità parziale con dismissione di rami non strategici
Molti piani prevedono la prosecuzione di una parte dell’attività e la vendita dei beni non funzionali. La Cassazione ha chiarito, con riferimento alla legge fallimentare ma con principi utili anche oggi, che la continuità parziale è ammessa se riguarda una porzione significativa e funzionalmente autonoma del complesso aziendale, che conservi la propria identità qualitativa. La prosecuzione di un’attività diversa da quella originaria non integra continuità. I beni non funzionali vanno liquidati con modalità indicate nel piano; in mancanza il tribunale nomina un liquidatore.
Continuità indiretta tramite affitto d’azienda
L’affitto d’azienda stipulato prima della domanda è compatibile con la continuità indiretta. Va precisato però che la giurisprudenza di legittimità più recente richiede che l’affitto sia effettivamente funzionale al piano concordatario e non un mero espediente per sottrarre l’azienda ai creditori. Inoltre, se l’affittuario ha presentato un’offerta di acquisto validata da una procedura competitiva, il valore di quell’offerta non può essere escluso dal valore di liquidazione per sostituirlo con una stima atomistica più bassa.
Concordato preceduto dalla composizione negoziata
L’imprenditore che ha avviato la composizione negoziata ai sensi degli artt. 12 e seguenti CCII, con l’assistenza dell’esperto, può depositare un concordato in continuità se le trattative non conducono a un accordo. La durata delle misure protettive nelle due procedure si somma ai fini del limite massimo di 12 mesi (art. 8 CCII). La Cassazione ha esaminato anche l’ipotesi inversa, cioè l’istanza di composizione negoziata presentata mentre è pendente una domanda di concordato.
L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo, in qualità di Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, conosce dall’interno la logica della composizione negoziata e il punto in cui questa deve lasciare il passo a uno strumento giudiziale come il concordato in continuità.
Crediti tributari e previdenziali
Il concordato in continuità può prevedere il pagamento parziale o dilazionato dei tributi e dei contributi tramite la transazione fiscale dell’art. 88 CCII. Il correttivo D.Lgs. 136/2024 ha ridisciplinato la possibilità di omologare la proposta anche senza l’adesione dell’amministrazione finanziaria. Per i concordati regolati dal testo precedente, la Cassazione ha escluso nel 2026 l’applicabilità del cram down fiscale previsto dal previgente art. 88, comma 2-bis, al concordato in continuità.
Imprese minori
Il concordato preventivo non è accessibile all’impresa minore. Per essa la continuità passa attraverso il concordato minore (art. 74 CCII), gestito con l’ausilio dell’OCC. Anche lì la proposta non può derogare alla graduazione delle cause di prelazione, come ha chiarito la Cassazione nel 2025.
Domande frequenti
Posso continuare a lavorare normalmente dopo aver depositato la domanda di concordato in continuità?
Sì, il debitore conserva la gestione dell’impresa. L’ordinaria amministrazione prosegue senza autorizzazioni: acquisti di materie prime, pagamento degli stipendi correnti, fatturazione. Per gli atti di straordinaria amministrazione serve invece l’autorizzazione del tribunale. Il commissario giudiziale vigila sulla gestione e il debitore deve rispettare gli obblighi informativi periodici fissati dal tribunale. I crediti anteriori alla domanda, in linea generale, non possono essere pagati, salvo autorizzazione per i fornitori essenziali.
I fornitori possono smettere di fornirmi o risolvere i contratti?
Per i contratti essenziali alla prosecuzione dell’attività, l’art. 94-bis CCII vieta ai creditori di rifiutare l’adempimento, risolvere o modificare unilateralmente il contratto per il solo fatto del deposito della domanda o del mancato pagamento di crediti anteriori. Il fornitore non è però obbligato a fornire a credito per il futuro: le nuove forniture devono essere pagate regolarmente. Il tribunale può inoltre autorizzare il pagamento dei crediti anteriori dei fornitori strategici.
C’è una percentuale minima da offrire ai creditori chirografari?
No, nel concordato in continuità non è prevista una soglia minima. La soglia del 20% riguarda solo il concordato liquidatorio. In continuità vale il cosiddetto “test del miglior soddisfacimento”: nessun creditore può ricevere meno di quanto otterrebbe nella liquidazione giudiziale. In pratica, la percentuale offerta dipende dal valore di liquidazione e dal plusvalore generato dal piano, distribuiti secondo la regola di priorità relativa.
Cosa succede se una classe di creditori vota contro?
Se una classe vota contro, il concordato non è approvato all’unanimità delle classi, ma può essere omologato con la ristrutturazione trasversale dell’art. 112, comma 2, CCII. Servono il rispetto della priorità assoluta sul valore di liquidazione e della priorità relativa sul plusvalore, e l’approvazione della maggioranza delle classi con almeno una classe privilegiata, oppure di almeno una classe “interessata” secondo la norma. Il tema è oggetto di un rinvio pregiudiziale alla Corte di giustizia UE disposto dalla Cassazione nel 2026.
Posso usare il concordato in continuità se l’azienda viene ceduta a un terzo?
Sì, è la continuità indiretta. L’azienda può essere ceduta, affittata, conferita in una società o data in usufrutto. Ciò che conta è che l’attività prosegua mantenendo la propria identità. Il valore dell’offerta del terzo va però considerato correttamente nel calcolo del valore di liquidazione, altrimenti la Cassazione ha ritenuto illegittima la distribuzione con la regola di priorità relativa.
Caso limite: l’imprenditore ha avuto condotte gestionali scorrette in passato. Può accedere al concordato in continuità?
La Cassazione ha chiarito nel 2026 che non è richiesta una “meritevolezza” soggettiva del debitore. Contano la fattibilità del piano e la sua idoneità a superare l’insolvenza. Le condotte pregresse diventano rilevanti solo se integrano atti di frode ai sensi dell’art. 106 CCII, come l’occultamento di attivo o la dolosa omissione di crediti, che possono portare alla revoca del concordato. Restano naturalmente ferme le eventuali responsabilità degli amministratori.
Il quadro giurisprudenziale
La giurisprudenza di legittimità ha definito, soprattutto tra il 2024 e il 2026, i contorni applicativi del concordato in continuità nel CCII. Di seguito la raccolta ragionata delle pronunce rilevanti. Alcune riguardano la legge fallimentare e sono indicate come tali.
Il controllo del tribunale in fase di ammissione
Cass. civ., Sez. I, ord. 15 aprile 2026, n. 9605. Nel concordato in continuità il controllo iniziale del tribunale non si esaurisce in una verifica formale. È un vero giudizio di ammissibilità, che comprende la non manifesta inidoneità del piano e un vaglio di legalità sostanziale analogo a quello dell’omologazione: corretto trattamento dei creditori, classi obbligatorie, completezza delle informazioni utili al voto. Rilevanza: chi presenta il piano deve prepararlo come se fosse già in sede di omologazione.
Cass. civ., Sez. I, sent. 28 novembre 2025, n. 31176. La decisione della corte d’appello che conferma il decreto di inammissibilità senza aprire la liquidazione giudiziale non è impugnabile con ricorso straordinario per cassazione, perché non ha carattere decisorio. Rilevanza: la fase di reclamo ex art. 47, comma 5, è di fatto l’ultima sede di contestazione; resta la possibilità di ripresentare la domanda se mutano le circostanze.
Cass., Sez. Un., 23 gennaio 2013, n. 1521 (legge fallimentare). Il giudice controlla la fattibilità giuridica della proposta; sul piano economico il sindacato è limitato alla manifesta inattitudine del piano a raggiungere gli obiettivi. Rilevanza: è la radice storica del criterio di “manifesta inidoneità” oggi codificato dall’art. 47 CCII per la continuità.
Valore di liquidazione e priorità relativa
Cass. civ., Sez. I, ord. 9 luglio 2026, n. 22960 (decisa il 19 giugno 2026, principio di diritto ex art. 363 c.p.c.). Il valore di liquidazione dell’art. 87, comma 1, lett. c), CCII serve sia come informazione per il voto sia come parametro di legittimità quando si applica la priorità relativa. Nella continuità indiretta basata sull’offerta di un terzo, è illegittimo escludere il valore di quell’offerta per sostituirlo con una stima atomistica inferiore. Il plusvalore deve essere reale, non creato artificialmente. Rilevanza: è la pronuncia di riferimento per la stima del valore di liquidazione.
Cass. civ., Sez. I, sent. 8 agosto 2024, n. 22474 (legge fallimentare, art. 186-bis). Il surplus generato dalla prosecuzione dell’attività incrementa il patrimonio del debitore e ricade nella garanzia generica dell’art. 2740 c.c.: il debitore non può destinarlo liberamente alterando l’ordine delle prelazioni. Rilevanza: spiega perché, prima del CCII riformato, valeva la priorità assoluta, e perché la regola di priorità relativa dell’art. 84, comma 6, è una deroga espressa e circoscritta.
Qualificazione della continuità
Cass. civ., Sez. I, sent. 8 gennaio 2025, n. 348 (legge fallimentare). La continuità richiede la prosecuzione della precedente attività d’impresa; se parziale, deve riguardare una porzione significativa e funzionalmente autonoma dell’azienda, che mantenga identità qualitativa. L’accertamento si basa su elementi di fatto: tipo di impresa, forza lavoro impiegata, clientela, destinazione dei beni. Rilevanza: fornisce i criteri concreti per distinguere la continuità effettiva da quella solo apparente.
Cass. civ., Sez. I, ord. 8 luglio 2026, n. 22931. Si è occupata dei requisiti di configurazione del concordato in continuità indiretta, con particolare riguardo alla necessaria funzionalità dell’affitto d’azienda rispetto al piano. Rilevanza: l’affitto non può essere un contenitore neutro, ma deve inserirsi coerentemente nella strategia concordataria.
Voto, classi e omologazione forzosa
Cass. civ., Sez. I, sent. 30 marzo 2026, n. 7663. In assenza della maggioranza delle classi, l’omologazione è possibile se la proposta è approvata da almeno una classe di creditori che sarebbero soddisfatti almeno in parte applicando la graduazione anche al valore eccedente quello di liquidazione. Non è richiesta la meritevolezza del debitore; le condotte pregresse rilevano solo se integrano frode ai sensi dell’art. 106 CCII. Rilevanza: delimita i presupposti del cross-class cram down e chiarisce il peso della storia gestionale dell’impresa.
Cass. civ., Sez. I, ord. interlocutoria pubblicata il 21 maggio 2026, n. 15593. La Corte ha sottoposto alla Corte di giustizia UE la nozione di “parti interessate” ai fini dell’omologazione a minoranza, prospettando che la classe chirografaria non basti da sola e che i privilegiati pagati per intero oltre 180 giorni, pur votando, non siano automaticamente classe “interessata”. Ha inoltre indicato che la finanza esterna è liberamente distribuibile. Rilevanza: il perimetro della ristrutturazione trasversale non è ancora definitivamente consolidato e va monitorato.
Crediti pubblici
Cass. civ., Sez. I, n. 19790/2026. Ha esaminato l’applicabilità del cram down fiscale e previdenziale del previgente art. 88, comma 2-bis, CCII al concordato in continuità, nel regime anteriore al correttivo del 2024. Rilevanza: per le procedure regolate dal testo precedente il trattamento dei crediti pubblici dissenzienti segue regole più restrittive.
Rapporti con altri strumenti
Cass. civ., Sez. I, n. 31856/2025. Ha esaminato l’ammissibilità dell’istanza di accesso alla composizione negoziata, e della relativa richiesta di misure protettive, presentata mentre è pendente una domanda di concordato. Rilevanza: conferma che i due percorsi possono intersecarsi e che la scelta della sequenza va pianificata.
Cass. civ., Sez. I, sent. 28 ottobre 2025, n. 28574. Nel concordato minore la proposta deve rispettare la graduazione delle cause di prelazione richiamata dagli artt. 84 e 112 CCII; la violazione determina l’inammissibilità, rilevabile d’ufficio prima dell’omologazione. Rilevanza: estende anche alle imprese minori la centralità delle regole distributive tipiche della continuità.
Tabella di sintesi
| Pronuncia | Tema | Principio in breve |
|---|---|---|
| Cass. 9605/2026 | Ammissibilità | Controllo di legalità sostanziale già in apertura |
| Cass. 31176/2025 | Inammissibilità | Niente ricorso straordinario contro la conferma in appello |
| Cass. SU 1521/2013 | Fattibilità | Sindacato economico limitato alla manifesta inattitudine |
| Cass. 22960/2026 | Valore di liquidazione | L’offerta del terzo non può essere esclusa dalla stima |
| Cass. 22474/2024 | Surplus | Sotto la l. fall. il surplus segue la priorità assoluta |
| Cass. 348/2025 | Continuità parziale | Serve una porzione significativa con identità qualitativa |
| Cass. 22931/2026 | Continuità indiretta | L’affitto deve essere funzionale al piano |
| Cass. 7663/2026 | Cram down | Basta una classe “interessata” in mancanza di maggioranza |
| Cass. 15593/2026 | Cram down | Rinvio alla CGUE sulla nozione di parte interessata |
| Cass. 19790/2026 | Crediti pubblici | Limiti al cram down fiscale ante 2024 |
| Cass. 31856/2025 | Composizione negoziata | Ammissibile anche con concordato pendente |
| Cass. 28574/2025 | Concordato minore | Divieto di derogare alla graduazione |
Cosa può fare lo Studio Monardo
Il concordato in continuità richiede competenze giuridiche e aziendalistiche che lavorano insieme sullo stesso fascicolo. Lo Studio opera con uno staff multidisciplinare di avvocati e commercialisti, che consente di seguire in parallelo il piano industriale, la parte contabile e quella processuale.
L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.
La qualifica di Esperto Negoziatore è quella che pesa di più su questo tema: consente di valutare se il risanamento è ragionevolmente perseguibile e se conviene passare prima dalla composizione negoziata o andare direttamente al concordato. La qualifica di cassazionista garantisce la continuità della strategia dall’analisi iniziale fino all’eventuale giudizio in Cassazione, con lo stesso difensore e la stessa linea.
In concreto, lo Studio svolge queste attività:
- Analizziamo la situazione dell’impresa per verificare se ricorrono crisi o insolvenza e se esistono i presupposti per la continuità diretta o indiretta, distinguendola da una liquidazione mascherata.
- Confrontiamo i percorsi disponibili: composizione negoziata, accordi di ristrutturazione, concordato in continuità, valutando tempi e limite complessivo di 12 mesi delle misure protettive.
- Predisponiamo il ricorso, con o senza riserva, e le istanze di misure protettive e cautelari, individuando il tribunale competente.
- Verifichiamo con i commercialisti dello staff la stima del valore di liquidazione, controllando che includa tutte le componenti, comprese offerte di terzi e canoni di affitto.
- Costruiamo la struttura delle classi, con le classi obbligatorie per crediti tributari, previdenziali, garantiti da terzi e parti correlate, e con criteri di omogeneità difendibili.
- Simuliamo la distribuzione del valore secondo la priorità assoluta sul valore di liquidazione e la priorità relativa sul plusvalore, prima che lo faccia il tribunale.
- Predisponiamo le istanze autorizzative per il pagamento dei fornitori essenziali (art. 100), per la sospensione o lo scioglimento dei contratti (art. 97) e per i finanziamenti prededucibili.
- Impostiamo la proposta di transazione fiscale e previdenziale ai sensi dell’art. 88 CCII, come modificato dal D.Lgs. 136/2024, con il supporto dello staff tributario.
- Seguiamo la fase del voto e l’eventuale omologazione con ristrutturazione trasversale, preparando le difese contro le opposizioni dei creditori dissenzienti.
- Assistiamo nei reclami contro il decreto di inammissibilità o la sentenza di omologazione e, quando necessario, nel giudizio di legittimità.
Chiusura
In sintesi, il concordato preventivo in continuità aziendale consente di pagare i creditori con i flussi dell’impresa che prosegue, direttamente o tramite un terzo. Il valore di liquidazione va distribuito secondo le prelazioni, mentre il plusvalore della continuità può essere ripartito con la più flessibile regola di priorità relativa. Il voto avviene per classi e, se una classe dissente, l’omologazione resta possibile con la ristrutturazione trasversale. La Cassazione, tra il 2025 e il 2026, ha reso il controllo del tribunale più penetrante già in fase di apertura, soprattutto sulla stima del valore di liquidazione.
Lo Studio Monardo segue questa materia perché l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021. È la qualifica che richiede di valutare, prima di ogni altra cosa, se un’impresa in difficoltà può essere risanata e con quale strumento. Il concordato in continuità è lo sbocco giudiziale di quella stessa valutazione, e lo staff di avvocati e commercialisti consente di affrontarne insieme gli aspetti economici e processuali.
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