Cosa Succede Se Si Presenta In Ritardo La Domanda Di Insinuazione Al Passivo?

Questa guida raccoglie, in forma di domande e risposte, le questioni che i creditori pongono più spesso quando si accorgono di aver mancato la scadenza per entrare nello stato passivo di una liquidazione giudiziale (il vecchio fallimento). Le domande sono riportate così come vengono formulate davvero, spesso con un po’ di ansia; le risposte sono complete, ma vanno dritte al punto.

Il quadro normativo, in poche righe. Il Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza (D.Lgs. 14/2019, nel testo aggiornato dai correttivi, da ultimo il D.Lgs. 136/2024) disciplina all’art. 208 le domande presentate dopo il termine ordinario e all’art. 225 il modo in cui i creditori ammessi in ritardo partecipano alle distribuzioni del ricavato. Chi arriva tardi, in linea di principio, non perde il credito: perde però tempo, posizione nelle ripartizioni e, a volte, la possibilità stessa di essere ascoltato se non riesce a dimostrare che il ritardo non dipende da lui. Qui ci concentriamo sulle conseguenze pratiche del ritardo; i termini in sé e le domande “ultratardive” hanno articoli dedicati, e li richiameremo solo per accenni.

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Perché lo Studio Monardo si occupa proprio di questo tema? Perché il destino di un credito dentro una procedura concorsuale dipende da come si legge la crisi del debitore e da come si costruisce lo stato passivo. L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, ruolo che impone di ricostruire l’esposizione debitoria di un’impresa in difficoltà e di confrontarsi con i creditori sui loro diritti; ed è Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) e professionista fiduciario di un OCC, attività in cui la verifica dei crediti, delle loro cause di prelazione e della tempestività delle domande è il pane quotidiano. È da queste competenze che deriva la capacità di valutare, caso per caso, cosa resta recuperabile dopo un ritardo.

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“Ho scoperto solo ora che il mio cliente è in liquidazione giudiziale: posso ancora chiedere di essere pagato?”

Sì, nella grande maggioranza dei casi può ancora presentare la domanda: il ritardo non cancella il credito, ma ne cambia il trattamento.

Il sistema del Codice della crisi distingue tre momenti. C’è la domanda tempestiva, inviata al curatore almeno trenta giorni prima dell’udienza fissata per l’esame dello stato passivo. C’è la domanda tardiva, inviata dopo quel limite ma entro sei mesi dal deposito del decreto che rende esecutivo lo stato passivo (termine che il tribunale, nelle procedure particolarmente complesse, può portare fino a dodici mesi già con la sentenza di apertura). E c’è infine la domanda presentata ancora più tardi, che l’art. 208, comma 3, ammette solo a condizioni rigorose.

Per chi rientra nella seconda fascia, la notizia è buona: la domanda viene esaminata nelle stesse forme di quella tempestiva, senza che il creditore debba giustificare nulla. Il ritardo, però, ha un prezzo, che vedremo nelle prossime risposte: lei entra nello stato passivo dopo gli altri, e questo significa che le somme già distribuite prima della sua ammissione, di regola, non la riguardano.

Per chi rientra nella terza fascia, la musica cambia: deve dimostrare che il ritardo non le è imputabile e deve muoversi entro sessanta giorni dal momento in cui l’impedimento è cessato. Ne parliamo più avanti, solo per quanto serve a capire le conseguenze pratiche.

Un’avvertenza di metodo. La prima cosa da fare non è scrivere la domanda in fretta, ma ricostruire le date: quando è stata aperta la procedura, quando si è tenuta l’udienza di verifica, quando è stato depositato il decreto di esecutività, quando e a quale indirizzo il curatore le ha mandato (se l’ha mandato) l’avviso. Da queste quattro date dipende in quale fascia si trova e quindi quali argomenti deve spendere. Molti creditori sbagliano proprio qui: presentano una domanda come “tardiva” quando ormai è fuori termine, oppure la corredano di giustificazioni inutili quando sarebbe stata ancora nei sei mesi.

“Che differenza fa, in concreto, essere tardivo invece che tempestivo?”

La differenza principale riguarda il denaro già distribuito e i tempi: il credito si accerta allo stesso modo, ma si incassa dopo e, spesso, meno.

Proviamo a elencare gli effetti concreti, uno per uno.

Aspetto	Domanda tempestiva	Domanda tardiva (entro sei mesi, o dodici se prorogato)	Domanda oltre il termine
Serve giustificare il ritardo?	No	No	Sì, con prova della causa non imputabile
Termine per depositarla dopo l’impedimento	—	—	60 giorni dalla cessazione della causa
Esame	Udienza di verifica ordinaria	Udienza dedicata alle tardive	Udienza dedicata, previo filtro di ammissibilità
Partecipazione ai riparti già eseguiti	Piena	Solo se privilegiato o se il ritardo non è imputabile	Solo se privilegiato o se il ritardo non è imputabile
Rischio principale	Contestazione nel merito	Attivo già in parte distribuito	Inammissibilità della domanda

Il punto che i creditori sottovalutano è la colonna dei riparti. Nella liquidazione giudiziale il curatore non aspetta che si chiudano tutte le verifiche per distribuire: man mano che vende i beni e incassa, prepara progetti di ripartizione parziale. Se lei non è nello stato passivo al momento in cui quel progetto viene eseguito, la quota che avrebbe preso va agli altri creditori. E l’art. 225 CCII le consente di recuperarla solo in due ipotesi precise.

C’è poi una differenza di “peso” processuale. Il creditore tempestivo partecipa fin dall’inizio alla formazione dello stato passivo, può osservare le domande degli altri e reagire. Il creditore tardivo entra in un quadro in parte già consolidato. Non è senza voce, come vedremo, ma deve muoversi dentro termini che per lui decorrono in modo diverso.

“Se arrivo tardi rischio di perdere il credito in sé?”

No, il credito non si estingue per il solo ritardo nella domanda; quello che si perde è la possibilità di farlo valere sull’attivo della procedura, se si superano tutti i limiti.

Va chiarito un equivoco frequente. L’insinuazione al passivo non “crea” il credito: serve a farlo partecipare alla distribuzione dei beni del debitore insieme a quelli degli altri creditori. Finché la procedura è aperta, l’unico modo per essere pagati con quel patrimonio è passare dallo stato passivo. Se la domanda non viene presentata, o viene dichiarata inammissibile, il credito resta in vita sul piano sostanziale, ma rimane fuori dalla distribuzione.

Il limite esterno è fissato dalla legge: anche la domanda giustificata è possibile solo fino a quando non siano esaurite tutte le ripartizioni dell’attivo. Una volta distribuito tutto, non c’è più nulla su cui concorrere.

Due precisazioni pratiche. La prima: la giurisprudenza formatasi sulla legge fallimentare ha chiarito che il rischio tipico per chi arriva tardi è soltanto quello di trovare un attivo insufficiente, non una preclusione di merito sul credito (Cass. civ., Sez. I, 26 marzo 2012, n. 4792, resa in regime di legge fallimentare). La seconda: se il debitore è una persona fisica che ottiene l’esdebitazione a chiusura della procedura, i crediti rimasti insoddisfatti possono non essere più esigibili nei suoi confronti, nei limiti previsti dalla legge. Ecco perché “tanto il credito resta” è una consolazione fragile: resta, ma può diventare inesigibile o semplicemente non trovare più nulla da aggredire.

“Cosa succede alla mia domanda tardiva dopo che l’ho mandata al curatore?”

Viene esaminata con le stesse regole delle domande tempestive, in un’udienza fissata apposta per le tardive.

L’art. 208, comma 2, CCII richiama le forme dell’art. 203 e le regole sull’accertamento del passivo. In pratica:

1. lei trasmette la domanda all’indirizzo PEC del curatore, con gli stessi contenuti richiesti per la domanda tempestiva (somma, titolo, eventuale causa di prelazione, documenti);
2. il giudice delegato fissa un’udienza per l’esame delle tardive, che il codice colloca entro quattro mesi, salvo urgenze;
3. il curatore dà avviso dell’udienza a chi ha presentato la domanda e ai creditori già ammessi;
4. il curatore predispone il progetto di stato passivo relativo alle tardive, sul quale lei può presentare osservazioni;
5. all’udienza il giudice delegato decide, ammettendo, ammettendo in parte o escludendo il credito;
6. contro la decisione sono ammessi i rimedi ordinari previsti per lo stato passivo.

Nella tabella che segue riassumiamo passaggi e tempi, per come incidono su chi arriva in ritardo.

Fase	Atto	Termine	Davanti a chi
Invio della domanda tardiva	Ricorso trasmesso via PEC al curatore	Entro sei mesi dal deposito del decreto di esecutività (fino a dodici se prorogato)	Curatore
Invio della domanda oltre termine	Ricorso con indicazione della causa non imputabile e relativa prova	Entro 60 giorni dalla cessazione dell’impedimento e prima che si esauriscano i riparti	Curatore; filtro del giudice delegato
Filtro di ammissibilità	Decreto di inammissibilità se la domanda è manifestamente carente	—	Giudice delegato; reclamo ex art. 124 CCII
Udienza tardive	Esame del credito	Udienza fissata entro quattro mesi, salvo urgenze	Giudice delegato
Riparti successivi	Progetto di ripartizione	Secondo i tempi della liquidazione	Curatore e giudice delegato
Prelievo quote pregresse	Richiesta di prelievo nel primo riparto utile	Dopo l’ammissione	Curatore e giudice delegato

La regola d’oro è non dare per scontato che il curatore “sappia” del suo credito: anche se il debitore la indicava nei suoi elenchi, senza domanda lei non entra nello stato passivo.

Un dettaglio che i creditori ignorano: i giudizi sulle domande tardive sono soggetti alla sospensione feriale dei termini processuali (dal 1° al 31 agosto), salvo le materie per cui la legge prevede trattazione urgente, come quella di lavoro (Cass. civ., Sez. I, 27 gennaio 2006, n. 1743, in regime di legge fallimentare). Chi conta i giorni per un’impugnazione deve tenerne conto.

“I soldi che il curatore ha già distribuito agli altri, li ho persi?”

Di regola sì: il creditore ammesso in ritardo concorre solo alle ripartizioni successive alla sua ammissione. Fanno eccezione due casi, e in quei casi si può recuperare la quota.

È il cuore delle conseguenze pratiche del ritardo, e conviene leggere con attenzione l’art. 225 CCII. La norma dice tre cose.

La prima: i creditori ammessi ai sensi dell’art. 208 partecipano alle ripartizioni posteriori alla loro ammissione, in proporzione al credito. Quello che è stato distribuito prima è, in linea di principio, fuori dalla loro portata.

La seconda: possono però prelevare le quote che sarebbero loro spettate nelle ripartizioni precedenti se sono assistiti da una causa di prelazione (privilegio, pegno, ipoteca).

La terza: lo stesso prelievo spetta anche al chirografario, ma solo se il ritardo è dipeso da una causa a lui non imputabile.

Cosa significa “prelevare”? Non significa che gli altri creditori debbano restituire quello che hanno incassato. Significa che, nelle distribuzioni successive, il creditore tardivo riceve prima la quota che gli sarebbe toccata nei riparti già eseguiti e solo dopo si procede a distribuire il resto in proporzione. Il prelievo, quindi, opera sull’attivo che resta da distribuire: se l’attivo residuo è modesto, il recupero sarà limitato a quello.

Questa è la ragione per cui la tempestività conta anche dentro la fascia “tardiva”. Un creditore chirografario che presenta la domanda al quinto mese, quando il curatore ha già eseguito due riparti parziali, può trovarsi a concorrere su una frazione minima del patrimonio, senza diritto a recuperare nulla delle distribuzioni precedenti, anche se il suo credito è identico a quello di chi è stato ammesso per tempo.

Un’ultima annotazione: sulla vecchia legge fallimentare la Cassazione aveva escluso che, per le domande tardive non ancora decise, il curatore fosse obbligato a fare accantonamenti, ritenendo tassativo l’elenco delle somme da accantonare (Cass. civ., Sez. I, 28 agosto 1998, n. 8575). Se e quanto il nuovo codice consenta accantonamenti in casi analoghi è questione da verificare sul testo vigente e sulla prassi del singolo tribunale; nel dubbio, non conviene contare su un accantonamento, ma presentare la domanda il prima possibile e seguire i progetti di riparto.

“Ho un privilegio: arrivare tardi mi danneggia lo stesso?”

Meno di quanto danneggia un chirografario: il privilegiato tardivo ha diritto di recuperare nei riparti successivi la quota persa, senza dover provare nulla sul ritardo.

L’art. 225 CCII mette sullo stesso piano, ai fini del prelievo, il creditore assistito da causa di prelazione e quello che dimostra la non imputabilità del ritardo. Per il privilegiato, quindi, la prelazione funziona da “scudo”: anche se è arrivato tardi per pura dimenticanza, potrà recuperare.

Quando, però? La Cassazione, sulla norma corrispondente della legge fallimentare (art. 112), ha stabilito che il recupero deve avvenire subito, nel primo riparto successivo all’ammissione, perché lo scopo è ristabilire la parità con i creditori di pari grado; ha quindi annullato un provvedimento che rinviava il prelievo al riparto finale (Cass. civ., Sez. I, 19 settembre 2003, n. 13895). È un principio da far valere con decisione quando il curatore predispone il progetto di ripartizione.

Attenzione, però, ai limiti. Il privilegio non rende il creditore indifferente al ritardo:

• se nel frattempo il bene su cui insiste la prelazione è stato venduto e il ricavato distribuito, il prelievo può farsi solo su quel che resta;
• il grado conta: il privilegio di grado inferiore recupera dopo quelli di grado superiore;
• se il privilegio viene contestato e riconosciuto solo in parte, per la parte chirografaria valgono le regole generali, quindi niente prelievo senza prova della non imputabilità.

In sintesi: il privilegiato tardivo è protetto sul principio, non sulla capienza. Per questo, anche chi gode di una prelazione deve verificare a che punto è la liquidazione e chiedere espressamente il prelievo nel primo progetto utile.

“Come dimostro che il ritardo non è colpa mia?”

Deve provarlo lei, con fatti precisi e documenti: la legge mette l’onere interamente sulle spalle del creditore che arriva tardi.

L’art. 208, comma 3, CCII è netto: la domanda presentata oltre il termine è ammissibile solo se l’istante prova che il ritardo è dipeso da causa a lui non imputabile. Non basta affermarlo. E se la domanda non indica le circostanze da cui dipende la non imputabilità, oppure non è accompagnata dalla prova documentale o dall’indicazione dei mezzi di prova, il giudice delegato può dichiararla inammissibile con decreto, senza nemmeno arrivare al merito del credito. Contro quel decreto è possibile il reclamo previsto dall’art. 124 CCII.

Lo stesso concetto, la non imputabilità, torna nell’art. 225 come chiave per recuperare le quote dei riparti già eseguiti. Le due prove spesso coincidono: chi dimostra di non aver potuto agire prima ottiene sia l’ammissibilità sia il diritto al prelievo.

Quali situazioni la giurisprudenza ha considerato rilevanti? Le pronunce sono quasi tutte rese sotto la legge fallimentare, ma il principio è identico.

• La mancata comunicazione del curatore. Se il curatore non ha inviato al creditore l’avviso dell’apertura della procedura, questo integra di regola una causa non imputabile; il curatore può però dimostrare che il creditore conosceva comunque il fallimento per altra via (Cass. civ., Sez. I, 19 marzo 2012, n. 4310). Lo stesso principio è stato applicato alla liquidazione coatta amministrativa, rispetto all’avviso dovuto dal commissario liquidatore (Cass. civ., Sez. VI, 29 settembre 2021, n. 26396).
• I tempi dell’ente creditore non bastano. Per i crediti tributari, la Cassazione ha escluso che i tempi di formazione dei ruoli giustifichino di per sé il ritardo: si guarda ai tempi strettamente necessari all’amministrazione (Cass. civ., Sez. VI, 11 ottobre 2011, n. 20910).
• Il cambio di orientamento giurisprudenziale non è una scusa. Un creditore che non si è insinuato perché la giurisprudenza, in quel momento, gli era sfavorevole non può invocare il successivo mutamento come causa non imputabile, se il principio era già stato affermato dalla Cassazione (Cass. civ., Sez. I, 15 giugno 2006, n. 13830).
• La valutazione dell’inerzia è concreta. La Cassazione è tornata anche di recente sul modo in cui vanno apprezzate le cause dell’inerzia del creditore nelle domande ultratardive (Cass. civ., Sez. I, ord. 7 marzo 2023, n. 6797).

Sul piano pratico, la prova si costruisce con: estratti della casella PEC (per mostrare che l’avviso non è arrivato o è arrivato a un indirizzo non più in uso); visure e annotazioni del registro delle imprese; corrispondenza col debitore successiva all’apertura della procedura, che dimostri che il debitore taceva lo stato di insolvenza; documenti sul momento in cui il credito è diventato certo. Il punto debole più comune è la data in cui il creditore ha saputo della procedura: da quel giorno decorrono i sessanta giorni, e chi li lascia passare perde anche la giustificazione migliore.

“Chi paga le spese se arrivo in ritardo?”

Il codice non prevede una “multa” per il ritardo: il costo vero sono l’attivo già distribuito, il tempo e, se si arriva al contenzioso, il rischio di pagare le spese in caso di soccombenza.

Qui conviene essere precisi, perché circolano idee approssimative. Nel testo dell’art. 208 CCII non c’è una regola che addossi automaticamente al creditore tardivo una penalità economica o le spese della procedura per il solo fatto di aver presentato la domanda dopo il termine. Le conseguenze economiche del ritardo sono di tre tipi.

1. Il costo-opportunità. È la perdita delle quote già distribuite, quando non spetta il prelievo (si veda la risposta sui riparti). Per un chirografario puntuale nella fascia tardiva ma senza giustificazioni, è spesso la voce più pesante.
2. Il costo del tempo. L’udienza delle tardive si tiene a distanza dall’invio; il primo riparto utile può arrivare mesi dopo. Sul credito chirografario, inoltre, gli interessi si fermano con l’apertura della procedura, secondo le regole generali del concorso: aspettare di più non fa crescere quanto si riceverà.
3. Le spese del contenzioso. Se la domanda tardiva viene contestata e la questione finisce in un giudizio di impugnazione, o se un decreto di inammissibilità viene reclamato, valgono le regole generali: chi perde rischia di dover rimborsare le spese all’altra parte, cioè alla procedura. Nei giudizi di impugnazione sono inoltre dovuti i costi di giustizia previsti dalla legge, come il contributo unificato.

C’è un aspetto che si trascura spesso. Una domanda oltre termine mal giustificata è il caso tipico in cui il creditore rischia di aggiungere alle perdite anche le spese: presentarla “per tentare” senza prove solide della causa non imputabile espone a un decreto di inammissibilità e, se si insiste in sede di reclamo senza argomenti, a una condanna. Prima di depositare una domanda fuori termine conviene fare un bilancio onesto: valore del credito, attivo residuo, solidità della prova.

“Avevo già una causa in corso contro il debitore: devo comunque presentare la domanda al curatore?”

Sì, e subito: la causa pendente non la esonera dall’insinuazione, e il tempo che passa aspettando la sentenza è tempo perso.

È un errore molto diffuso, e la Cassazione lo ha chiarito di recente. Con l’ordinanza Cass. civ., Sez. III, 16 settembre 2024, n. 24806 (resa su un fallimento, ma con principio coerente con il Codice della crisi), la Corte ha stabilito che la pendenza del giudizio d’appello sull’accertamento del credito non esonera il creditore dall’onere di chiedere l’ammissione al passivo nei termini, anche quando il primo grado si sia concluso a suo favore; e non c’è alcuna norma che sposti quell’onere sul curatore.

Le conseguenze pratiche sono due. La prima: chi aspetta la fine della causa ordinaria per “andare dal curatore con la sentenza in mano” si ritrova quasi sempre fuori dai termini, e la pendenza della lite non è, di per sé, una causa non imputabile. La seconda: con l’apertura della liquidazione giudiziale, l’accertamento dei crediti verso il debitore si concentra nella sede concorsuale, e il giudizio ordinario ne è inciso; la domanda al curatore è quindi lo strumento da usare in ogni caso, allegando gli atti della causa e la sentenza di primo grado come prova.

È proprio su questi incroci tra contenzioso ordinario e procedura concorsuale che si gioca il recupero: l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo, cassazionista ed Esperto Negoziatore della crisi d’impresa (D.L. 118/2021), segue il credito in entrambe le sedi con una sola linea difensiva.

Un caso collegato: il cessionario o chi è subentrato nel credito di un creditore già ammesso. La giurisprudenza formatasi sulla legge fallimentare ha precisato che chi subentra deve comunque presentare una propria domanda (Cass. civ., Sez. I, 2 luglio 1998, n. 6469). Se il subentro avviene a ridosso o dopo la scadenza, il rischio di ritardo va valutato con la stessa attenzione.

“Mi sono accorto di aver dimenticato gli interessi: posso chiederli adesso?”

Sì: gli interessi maturati prima dell’apertura possono essere chiesti con una domanda autonoma, anche tardiva.

La Cassazione, sulla legge fallimentare, ha stabilito che il credito per interessi maturati prima del fallimento è autonomo rispetto al capitale e può essere insinuato tardivamente anche se il capitale è già stato ammesso (Cass. civ., Sez. I, 22 marzo 2012, n. 4554). Lo stesso principio è stato ribadito affermando che la domanda per i soli interessi è proponibile in via autonoma, anche come domanda ultratardiva (Cass. civ., Sez. I, 11 marzo 2016, n. 4838).

Le conseguenze pratiche sono quelle già viste: la domanda per gli interessi segue le regole della domanda tardiva, quindi partecipa solo ai riparti successivi, salvo prelazione o causa non imputabile. E per gli interessi chirografari il ritardo pesa di più, perché il prelievo è escluso se non si prova la non imputabilità.

Diverso è il caso di chi ha fatto ammettere solo una parte di un credito composto da più titoli. Sulla legge fallimentare, la Cassazione ha ritenuto che l’ammissione parziale di un credito rappresentato da più cambiali precludesse l’insinuazione tardiva delle restanti non azionate in precedenza (Cass. civ., Sez. I, 11 maggio 2001, n. 6543). La lezione è semplice: la domanda va costruita completa fin dall’inizio, perché le integrazioni successive non sono sempre possibili.

“E se la domanda tardiva si estingue, o la ritiro?”

Dipende: l’estinzione del procedimento non impedisce, di per sé, di riproporla; la rinuncia espressa, invece, la chiude.

Sulla legge fallimentare, la Cassazione ha distinto con chiarezza. Se il procedimento di insinuazione tardiva si estingue (per esempio per inattività), il creditore può far valere di nuovo il credito, anche ripresentando la domanda nella stessa procedura (Cass. civ., Sez. I, 10 agosto 2017, n. 19930; in senso conforme già Cass. civ., Sez. Lavoro, 26 maggio 2010, n. 12855). Se invece il creditore rinuncia alla domanda, la rinuncia ne comporta l’estinzione e la non riproponibilità (Cass. civ., Sez. I, 25 settembre 1998, n. 9616).

Attenzione però al tempo. La riproposizione è una domanda nuova, che si colloca nel momento in cui viene presentata: se nel frattempo è scaduto il termine “ordinario” delle tardive, la nuova domanda dovrà superare il filtro della non imputabilità, e un’estinzione dovuta a propria inerzia difficilmente sarà una buona giustificazione. Senza contare che, nel frattempo, altri riparti possono essere stati eseguiti. Ritirare una domanda “per ripresentarla meglio” è una mossa da fare solo dopo aver verificato termini e riparti.

“Posso contestare i crediti degli altri anche se sono arrivato tardi?”

Sì, una volta ammesso, anche il creditore tardivo può impugnare i crediti ammessi degli altri, nei termini di legge.

È un punto poco noto, ma importante: entrare nello stato passivo in ritardo non significa entrarci “di serie B” sul piano dei rimedi. Sulla legge fallimentare, la Cassazione ha affermato che possono proporre impugnazione dei crediti ammessi tutti i creditori la cui domanda sia stata accolta, tempestivi o tardivi, nel rispetto dei termini di decadenza (Cass. civ., Sez. I, 27 dicembre 2021, n. 41511).

Perché conta per chi arriva tardi? Perché il creditore tardivo, specie se chirografario, concorre su un attivo ridotto. Ogni credito altrui ammesso indebitamente, o con un privilegio che non gli spetta, riduce ulteriormente la sua quota. Verificare lo stato passivo già formato, una volta ammessi, è quindi parte della strategia per limitare i danni del ritardo.

Il rovescio della medaglia: anche i creditori già ammessi ricevono l’avviso dell’udienza delle tardive e possono intervenire. Sotto la legge fallimentare, la Cassazione aveva limitato ai soli creditori la possibilità di intervenire nel procedimento sulle tardive (Cass. civ., Sez. I, 24 gennaio 1997, n. 758).

“Il mio credito è nato dopo l’apertura della procedura: sono comunque in ritardo?”

Non necessariamente: per i crediti sorti durante la procedura il ragionamento sul ritardo cambia, e va fatto caso per caso.

Qui ci limitiamo a un accenno, perché la materia dei crediti prededucibili e sopravvenuti merita trattazione separata. Basti dire che la giurisprudenza sulla legge fallimentare ha ammesso che la prededuzione possa essere fatta valere per la prima volta con la domanda tardiva quando i suoi presupposti sorgono dopo l’esecutività dello stato passivo (Cass. civ., Sez. I, 19 ottobre 2007, n. 22013). In questi casi, il “ritardo” va misurato dal momento in cui il credito è sorto ed è diventato azionabile, non dall’udienza di verifica originaria.

Per il resto, anche il titolare di un credito sopravvenuto deve muoversi con prontezza: un’attesa ingiustificata dopo che il credito è sorto può tradursi in imputabilità del ritardo, con le conseguenze già viste su ammissibilità e prelievo.

Una nota per chi è creditore di un debitore non fallibile (consumatore, professionista, piccolo imprenditore sotto soglia). In questi casi la procedura liquidatoria è la liquidazione controllata, regolata dagli artt. 268 e seguenti del Codice della crisi, con un liquidatore al posto del curatore e regole proprie sulla formazione dello stato passivo. Anche lì la tempestività conta, ma il coordinamento con le norme sulla liquidazione giudiziale va verificato sul caso concreto: non conviene mai presumere che valgano gli stessi termini e le stesse eccezioni.

“Rischio di non vedere un euro?”

Il rischio esiste, ed è giusto dirlo: dipende da quanto attivo resta da distribuire quando lei viene ammesso, non dal valore del suo credito.

Partiamo dalle rassicurazioni fondate. Il ritardo, da solo, non cancella il credito né impedisce l’ammissione, se si resta nella fascia tardiva o si prova la non imputabilità. E se lei è privilegiato, o se il ritardo non le è imputabile, ha diritto di recuperare nei riparti successivi le quote che le sarebbero spettate prima.

Ora i limiti reali. Se lei è chirografario e il ritardo è imputabile, concorre solo su ciò che resta. Se la liquidazione è in fase avanzata, quello che resta può essere poco o nulla. E il prelievo, anche quando spetta, opera solo sull’attivo residuo: non si possono chiedere restituzioni agli altri creditori.

Cosa fare, concretamente, per misurare il rischio? Chieda al curatore (o consulti attraverso il fascicolo) le relazioni periodiche e i rapporti riepilogativi, che descrivono l’attivo realizzato e quello ancora da realizzare, e i progetti di riparto già eseguiti. Con questi dati si può stimare con ragionevole approssimazione quale percentuale del credito è ancora realistica. Spesso il quadro è meno nero di quanto si tema: molte liquidazioni hanno beni ancora da vendere, crediti da incassare, azioni revocatorie o di responsabilità in corso.

“Quanto tempo ho davvero, adesso?”

Meno di quanto pensa, e comunque va calcolato su date precise che deve recuperare subito.

Ci limitiamo all’essenziale, perché il calcolo dei termini ha un articolo dedicato. Il termine delle tardive decorre dal deposito del decreto di esecutività dello stato passivo: sulla legge fallimentare la Cassazione ha precisato che il riferimento è a quel decreto, e che è irrilevante l’eventuale pluralità di approvazioni dello stato passivo (Cass. civ., Sez. I, 27 marzo 2018, n. 7556). Oltre quel termine, lei ha sessanta giorni dalla cessazione della causa che le ha impedito di agire, e comunque finché non sono esaurite le ripartizioni.

Il tempo che conta, quindi, non è quello “di legge” in astratto, ma quello che le resta dal giorno in cui ha saputo della procedura. Se quel giorno è oggi, ha sessanta giorni; se è stato tre settimane fa, ne ha meno di quaranta. E ogni riparto eseguito nel frattempo, se lei è chirografario senza giustificazioni, è denaro che non tornerà.

“Mi fa vedere un esempio concreto?”

Certo. Ecco due simulazioni dimostrative, con numeri ipotetici: non sono casi reali, servono a capire il meccanismo dell’art. 225 CCII.

Simulazione 1 — chirografario tardivo, senza giustificazioni.
Ipotesi: credito chirografario di 37.860 €. Stato passivo dei chirografari ammessi: 1.262.000 €. Decreto di esecutività depositato il 14 gennaio; termine per le tardive (non prorogato) fino al 14 luglio. Il curatore esegue un primo riparto parziale ai chirografari il 20 marzo, distribuendo 100.960 € (pari all’8% dei crediti ammessi). Il creditore invia la domanda tardiva il 2 maggio, senza addurre giustificazioni (non serve, è nei sei mesi). Viene ammesso all’udienza delle tardive del 17 giugno.

Sviluppo: al riparto del 20 marzo, se fosse stato ammesso, avrebbe preso l’8% di 37.860 €, cioè 3.028,80 €. Poiché è chirografario e non ha provato la non imputabilità, non ha diritto al prelievo: quei 3.028,80 € sono persi. Al secondo riparto, il 9 novembre, il curatore distribuisce ai chirografari 65.000 €; la massa ora comprende anche il suo credito (1.262.000 + 37.860 = 1.299.860 €). Quota percentuale: 65.000 / 1.299.860 = circa 5,0%, cioè circa 1.893 € per lui.

Esito: dopo due riparti, il creditore tempestivo con un credito identico avrebbe incassato 3.028,80 € + circa 1.893 € = circa 4.922 €; il tardivo, circa 1.893 €. La differenza, circa 3.029 €, è il costo del ritardo.

Simulazione 2 — stesso credito, ma con causa non imputabile provata.
Ipotesi: stessi numeri. Questa volta, però, il creditore dimostra che l’avviso del curatore è stato inviato a un indirizzo PEC cessato da anni, risultante da un registro non aggiornato, e che ha saputo della procedura solo il 18 settembre, da una visura. Presenta la domanda il 6 ottobre (oltre i sei mesi, ma entro i sessanta giorni dalla conoscenza), allegando le ricevute di mancata consegna e la visura. La domanda supera il filtro ed è ammessa.

Sviluppo: al secondo riparto del 9 novembre, il creditore chiede il prelievo della quota del primo riparto. Il curatore deve prima assegnargli 3.028,80 €, e poi distribuire il residuo (65.000 − 3.028,80 = 61.971,20 €) tra tutti i chirografari, incluso lui, in proporzione: 61.971,20 / 1.299.860 = circa 4,77%, cioè circa 1.805 €.

Esito: il creditore incassa 3.028,80 + circa 1.805 = circa 4.834 €, poco meno del tempestivo, perché il prelievo è stato pagato dall’attivo comune residuo. La prova della non imputabilità vale, in questo esempio, circa 2.940 € in più rispetto alla Simulazione 1. Se però il secondo riparto fosse stato inferiore a 3.028,80 €, il prelievo sarebbe stato limitato all’attivo disponibile.

La domanda che nessuno fa, ma tutti dovrebbero fare

“Il curatore mi ha davvero mandato l’avviso, e a quale indirizzo?”

È la domanda che cambia più spesso l’esito di una situazione di ritardo, ed è quella che quasi nessuno si pone. Chi scopre tardi la procedura tende a dare per scontato di essere “in colpa”. In realtà, la prima verifica da fare riguarda il curatore: la legge gli impone di comunicare ai creditori l’apertura della procedura e le modalità per presentare la domanda, utilizzando gli indirizzi PEC risultanti dai pubblici registri o, in mancanza, altre forme.

Gli scenari possibili sono diversi:

• l’avviso non è mai stato inviato, perché il creditore non risultava dalle scritture o dagli elenchi del debitore;
• l’avviso è stato inviato a un indirizzo PEC non più attivo, o non risultante dai registri;
• l’avviso è stato inviato correttamente, ma a una casella che nessuno controllava;
• l’avviso è arrivato, ma il creditore lo ha ignorato.

Solo nell’ultimo caso, e in parte nel terzo, il ritardo è chiaramente imputabile. Nei primi due, si apre la strada della causa non imputabile, con gli effetti doppi che abbiamo visto: ammissibilità della domanda oltre il termine e diritto al prelievo delle quote dei riparti già eseguiti. Resta il limite indicato dalla Cassazione: il curatore può dimostrare che il creditore conosceva comunque la procedura per altra via (Cass. civ., Sez. I, 19 marzo 2012, n. 4310). Quindi conviene ricostruire anche i contatti col debitore o con terzi che potrebbero aver portato la notizia.

Come si verifica? Accedendo agli atti della procedura, chiedendo al curatore copia delle comunicazioni inviate e delle ricevute di consegna, controllando la storia del proprio indirizzo PEC nei registri. È un lavoro documentale, a volte lungo, ma è la differenza tra un ritardo “scontato” e un ritardo giustificato.

“Ma i giudici cosa dicono?”

Di seguito le pronunce che abbiamo richiamato, con il principio riformulato in parole nostre e il motivo per cui interessano chi arriva tardi. Quasi tutte sono rese in regime di legge fallimentare (artt. 101 e 112 l. fall.), le cui regole sulle tardive e sul concorso dei creditori ammessi tardivamente sono riprese, nella sostanza, dagli artt. 208 e 225 del Codice della crisi: vanno lette con questa avvertenza.

Pronuncia	Principio, in sintesi	Perché conta per chi arriva tardi
Cass. civ., Sez. III, ord. 16 settembre 2024, n. 24806	La pendenza dell’appello sull’accertamento del credito non esonera dall’onere di insinuarsi nei termini; l’onere non si trasferisce al curatore	Aspettare la sentenza non giustifica il ritardo
Cass. civ., Sez. I, ord. 7 marzo 2023, n. 6797	Si occupa di come valutare le cause dell’inerzia del creditore nelle domande ultratardive	Conferma che la valutazione della non imputabilità è concreta e documentale
Cass. civ., Sez. I, 27 dicembre 2021, n. 41511	Tutti i creditori la cui domanda è stata accolta, tempestivi o tardivi, possono impugnare i crediti ammessi entro i termini	Il tardivo ammesso può difendere la propria quota contestando i crediti altrui
Cass. civ., Sez. VI, 29 settembre 2021, n. 26396	Nella liquidazione coatta amministrativa, il mancato avviso del commissario al creditore è causa non imputabile del ritardo	Estende la logica della mancata comunicazione oltre il fallimento
Cass. civ., Sez. I, 27 marzo 2018, n. 7556	Il termine per le tardive si calcola dal decreto di esecutività dello stato passivo; la pluralità di approvazioni è irrilevante	Fissa il punto di partenza del conteggio
Cass. civ., Sez. I, 10 agosto 2017, n. 19930	L’estinzione del procedimento di insinuazione tardiva non impedisce di riproporre la domanda	Un errore procedurale non è sempre definitivo
Cass. civ., Sez. I, 11 marzo 2016, n. 4838	La domanda per i soli interessi è autonoma e può essere proposta anche in via ultratardiva	Gli interessi dimenticati si possono recuperare, con le regole del ritardo
Cass. civ., Sez. I, 26 marzo 2012, n. 4792	Per chi presenta una domanda tardiva il rischio è solo l’eventuale insufficienza dell’attivo	Il ritardo incide sulla capienza, non sul diritto
Cass. civ., Sez. I, 22 marzo 2012, n. 4554	Gli interessi anteriori al fallimento sono un credito autonomo, insinuabile tardivamente anche se il capitale è già ammesso	Conferma la proponibilità separata degli interessi
Cass. civ., Sez. I, 19 marzo 2012, n. 4310	La mancata comunicazione del curatore è causa non imputabile, salvo prova che il creditore conoscesse altrimenti il fallimento	È la base dell’argomento più usato per giustificare il ritardo
Cass. civ., Sez. VI, 11 ottobre 2011, n. 20910	Per i crediti tributari, i tempi di formazione dei ruoli non giustificano di per sé il ritardo	Anche i creditori pubblici devono provare la non imputabilità
Cass. civ., Sez. I, 15 giugno 2006, n. 13830	Il tardivo partecipa ai riparti anteriori solo se il ritardo non gli è imputabile; il mutamento di giurisprudenza non lo è	Limita le giustificazioni “di comodo”
Cass. civ., Sez. I, 27 gennaio 2006, n. 1743	Le controversie sulle domande tardive sono soggette alla sospensione feriale (1-31 agosto), salvo la materia di lavoro	Incide sul conteggio dei termini di impugnazione
Cass. civ., Sez. I, 19 settembre 2003, n. 13895	Il privilegiato ammesso tardivamente recupera le quote pregresse subito, nel primo riparto successivo, non nel riparto finale	Strumento per pretendere il prelievo immediato
Cass. civ., Sez. I, 28 agosto 1998, n. 8575	La domanda tardiva incontra solo il limite dell’esaurimento dei riparti e non impone accantonamenti	Spiega perché non conviene contare su somme “tenute da parte”

E voi, concretamente, cosa fate?

Ecco gli strumenti che lo Studio mette in campo quando un creditore arriva in ritardo nello stato passivo, o rischia di arrivarci.

1. Ricostruiamo la cronologia della procedura: sentenza di apertura, udienza di verifica, decreto di esecutività, eventuali proroghe, riparti eseguiti, per collocare la domanda nella fascia giusta.
2. Acquisiamo e analizziamo le comunicazioni del curatore: copie degli avvisi, ricevute PEC di consegna o mancata consegna, indirizzi utilizzati, confrontandoli con i registri pubblici.
3. Costruiamo la prova della causa non imputabile, raccogliendo documenti, visure e corrispondenza e indicando i mezzi di prova, così da superare il filtro di ammissibilità dell’art. 208, comma 3.
4. Redigiamo e trasmettiamo la domanda tardiva completa di capitale, interessi, causa di prelazione e documentazione, evitando integrazioni successive che potrebbero non essere ammesse.
5. Verifichiamo i progetti di riparto già eseguiti e in preparazione, calcolando la quota persa e quella recuperabile con il prelievo dell’art. 225.
6. Chiediamo espressamente il prelievo nel primo riparto utile e proponiamo reclamo se il progetto lo rinvia o lo nega.
7. Esaminiamo lo stato passivo già formato per individuare crediti altrui ammessi indebitamente o con privilegi contestabili, e valutiamo l’impugnazione nei termini.
8. Coordiniamo eventuali giudizi pendenti contro il debitore con la sede concorsuale, perché la causa ordinaria non diventi un motivo di ritardo.
9. Proponiamo reclamo contro il decreto di inammissibilità o impugnazione contro l’esclusione, dopo aver valutato in modo realistico costi di giustizia e prospettive.
10. Stimiamo l’attivo residuo sulla base delle relazioni del curatore, per dire al cliente con chiarezza cosa è ancora realisticamente recuperabile.

L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.

Sul tema di questo articolo pesano in particolare due di queste competenze. Come Esperto Negoziatore della crisi d’impresa, l’Avvocato lavora sulla ricostruzione della posizione debitoria delle imprese in crisi e sul confronto con i creditori, e sa quindi come e quando un credito deve essere fatto valere per non perdere posizione. Come Gestore della crisi e fiduciario OCC, conosce dall’interno la verifica dei crediti, il riconoscimento delle prelazioni e il rapporto tra tempestività della domanda e partecipazione alle distribuzioni.

La strategia resta la stessa dall’analisi iniziale fino all’eventuale giudizio in Cassazione: chi imposta la domanda tardiva è lo stesso professionista che segue il reclamo, l’impugnazione e, se necessario, il ricorso per cassazione, senza cambi di linea.

Lo Studio lavora con uno staff di avvocati e commercialisti che operano insieme sullo stesso caso: i primi sulla prova della non imputabilità e sui rimedi, i secondi sulla ricostruzione contabile del credito, degli interessi e dei riparti.

In chiusura

Tre messaggi emergono dalle risposte. Primo: arrivare tardi non fa perdere il credito, ma fa perdere posizione, perché il tardivo concorre solo ai riparti successivi all’ammissione. Secondo: la quota dei riparti già eseguiti si recupera solo se si è privilegiati o se si prova che il ritardo non è imputabile, e il prelievo opera sull’attivo che resta. Terzo: l’onere della prova è tutto del creditore, e la verifica delle comunicazioni del curatore è spesso il punto da cui dipende l’esito.

Lo Studio Monardo affronta questi temi partendo da competenze certificate e coerenti con la materia: l’esperienza di Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, che porta a leggere la crisi dell’impresa debitrice e la posizione dei creditori, e quella di Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) e fiduciario di un OCC, che rende familiare la verifica dei crediti e delle loro prelazioni. Analizzeremo le date, le comunicazioni e i riparti, e costruiremo la strategia più adatta per tutelare ciò che è ancora recuperabile.

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